Как оспорить прослушивание моего телефона, если я не давал на это согласие?

Как оспорить прослушивание моего телефона, если я не давал на это согласие?

Здравствуйте!

Коротко: согласие на прослушивание телефона законом не требуется — контроль переговоров проводится либо по решению суда (ст. 186 УПК РФ или ст. 8 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»), либо незаконно. Оспорить можно и то, и другое, но по-разному.

Ниже — когда прослушивание законно без Вашего согласия, как проверить, было ли судебное разрешение, и что делать, если Вас прослушивали без всяких оснований.

Почему для прослушивания телефона не нужно согласие человека?

Тайна телефонных переговоров — конституционное право (ст. 23 Конституции РФ), и ограничить его можно только на основании судебного решения. Согласие самого человека для этого не предусмотрено вовсе: закон исходит из того, что контроль переговоров — исключительная мера, которую санкционирует суд, а не сам гражданин или орган, который хочет его прослушать. Есть два самостоятельных основания:

• контроль и запись переговоров как следственное действие по возбуждённому уголовному делу о преступлении средней тяжести, тяжком или особо тяжком — по судебному решению, принятому в порядке ст. 165 УПК РФ (ст. 186 УПК РФ);
• прослушивание телефонных переговоров как оперативно-розыскное мероприятие — тоже только по решению суда, в том числе до возбуждения уголовного дела, в отношении лиц, подозреваемых в подготовке или совершении преступления средней тяжести и выше (ст. 8 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»).

Отдельно закон допускает контроль и запись переговоров без судебного решения — но только по письменному заявлению самого потерпевшего, свидетеля или их близких, если есть угроза насилия, вымогательства или иных преступных действий в их адрес (ч. 2 ст. 186 УПК РФ). Это единственный случай, где согласие вообще имеет значение, — и оно должно быть от того, чьи переговоры записывают, а не от третьих лиц.

Как узнать, было ли прослушивание санкционировано судом?

Если в отношении Вас или с Вашим участием ведётся или уже завершено уголовное дело, у Вас и Вашего защитника есть право знакомиться с материалами дела, включая постановление о разрешении контроля и записи переговоров и протокол осмотра и прослушивания фонограммы (ч. 7 ст. 186 УПК РФ). Отсутствие в деле судебного постановления либо расхождение между сроками, указанными в постановлении, и фактическим периодом записи — самостоятельное основание требовать признания записи недопустимым доказательством (ст. 75 УПК РФ).

Если уголовного дела нет вовсе, а прослушивание проводилось как оперативно-розыскное мероприятие, узнать напрямую о судебном постановлении сложнее — оно негласное. Но закон даёт право лицу, полагающему, что действия органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, нарушили его права, обжаловать эти действия вышестоящему органу, прокурору или в суд (ст. 5 Федерального закона № 144-ФЗ), а также запросить у органа, проводившего мероприятие, сведения о полученной о нём информации в объёме, допускаемом требованиями конспирации и исключающем разглашение государственной тайны (ч. 4 той же статьи). Порядок обжалования судебного постановления, санкционирующего конкретное ОРМ, разобран отдельно в материале как обжаловать постановление суда, санкционирующее ОРМ.

Что делать, если прослушивание не было санкционировано вообще?

Если ни в рамках уголовного дела, ни в порядке ОРД санкции на прослушивание не было — например, телефон прослушивал частный детектив, бывший супруг, работодатель или иное лицо без всякого судебного решения, — это самостоятельное преступление. Незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни, а равно нарушение тайны телефонных переговоров, совершённое лицом с использованием своего служебного положения или специальных технических средств, наказывается по ст. 137 и ст. 138 Уголовного кодекса РФ; отдельно ст. 138.1 УК РФ устанавливает ответственность за незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации (то есть за само использование «жучков» и шпионского ПО). В такой ситуации нужно подавать заявление о преступлении в полицию или следственный комитет (ст. 141–144 УПК РФ) — по результатам доследственной проверки либо возбудят уголовное дело, либо откажут, а отказ можно обжаловать прокурору или в суд в порядке ст. 124–125 УПК РФ.

Подробнее о составе этого преступления, способах незаконного доступа к переговорам и его отличии от законных оперативно-розыскных мероприятий — в материале об ответственности за нарушение тайны переписки, телефонных переговоров и почтовых отправлений.

Частые вопросы

Можно ли требовать компенсацию, если прослушивание оказалось незаконным?

Да, независимо от уголовного преследования виновного можно заявить гражданский иск о компенсации морального вреда (ст. 151, 1099–1101 Гражданского кодекса РФ) — как в рамках уголовного дела, так и отдельным иском после вступления приговора или решения об отказе в возбуждении дела в силу.

Сколько может длиться законное прослушивание по уголовному делу?

Контроль и запись переговоров по уголовному делу устанавливаются на срок до 6 месяцев и прекращаются постановлением следователя, как только необходимость в этой мере отпадает, но не позднее окончания предварительного расследования (ч. 5 ст. 186 УПК РФ).

Отличается ли прослушивание разговоров от запроса детализации звонков (биллинга)?

Да, это разные следственные действия: детализация соединений (кто, когда и с кем связывался, без содержания разговора) получается в порядке ст. 186.1 УПК РФ тоже по решению суда, но по упрощённой процедуре и без ограничения по тяжести преступления — в отличие от полной записи содержания переговоров по ст. 186 УПК РФ.

Краткая сводка: как оспорить прослушивание телефона

• Согласие на прослушивание телефона законом не предусмотрено — контроль переговоров проводится только по решению суда (ст. 186 УПК РФ или ст. 8 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ).
• По уголовному делу проверьте через защитника, есть ли в материалах постановление суда и протокол осмотра фонограммы (ч. 7 ст. 186 УПК РФ) — без него запись недопустима как доказательство (ст. 75 УПК РФ).
• Если дела нет, а прослушивание было оперативно-розыскным мероприятием — обжалуйте действия органа вышестоящему должностному лицу, прокурору или в суд (ст. 5 Федерального закона № 144-ФЗ).
• Прослушивание без всякой санкции суда — преступление по ст. 137, 138 и 138.1 УК РФ: подавайте заявление в полицию или Следственный комитет.
• Независимо от уголовного преследования виновного можно требовать компенсации морального вреда (ст. 151, 1099–1101 ГК РФ).

Таким образом, само по себе отсутствие Вашего согласия прослушивание незаконным не делает — законность определяется наличием судебного решения. Выясните через защитника (если есть уголовное дело) или через жалобу в порядке ст. 5 Федерального закона № 144-ФЗ, было ли такое решение, и в зависимости от ответа добивайтесь исключения записи из доказательств либо возбуждения дела по ст. 138 УК РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Уголовные дела
• Как обжаловать постановление суда, санкционирующее ОРМ