Как составить соглашение о новации займа

Коротко: Соглашение о новации займа заключается в письменной форме и должно прямо называть прекращаемое заёмное обязательство и предмет нового обязательства (п. 1 ст. 414, п. 1 ст. 432 ГК РФ). Если воля сторон выражена нечётко, заём не прекращается.

Ниже приведён подробный разбор правил Гражданского кодекса РФ и разъяснений постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств»: чем новация отличается от смежных способов прекращения долга, какие условия соглашения обязательны, что происходит с процентами и обеспечением, во что можно превратить заём и какие риски стоит просчитать до подписания.

Что такое новация займа и чем она отличается от отступного, зачёта и изменения договора?

Новация — это соглашение сторон о замене существовавшего между ними обязательства другим обязательством между теми же лицами. Обязательство прекращается новацией, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений (п. 1 ст. 414 ГК РФ). Применительно к займу это означает, что заёмщик перестаёт быть должен деньги по договору займа и становится должен что-то иное: передать товар, выполнить работу, оказать услугу, выдать вексель. Ключевой признак новации Верховный Суд РФ описал в п. 22 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6: воля сторон должна быть определённо направлена на замену первоначального обязательства другим, а стороны должны согласовать новый предмет и (или) основание обязательства. Соглашение, которое лишь уточняет или определяет размер долга либо срок его исполнения, само по себе новацией не является — это обычное изменение договора по ст. 450 ГК РФ.

Отдельно Верховный Суд РФ разъяснил правило на случай неясности: если есть сомнения, направлена ли воля сторон на новацию или на отступное, соглашение толкуется в пользу применения правил об отступном (п. 22 названного постановления, ст. 409 ГК РФ). Разница практическая и существенная: при новации прежнее обязательство прекращается уже в момент заключения соглашения, а при отступном — только когда должник фактически передаст деньги или иное имущество. Подробнее о выборе между этими конструкциями — в материале Новация или отступное: что нужно знать для выбора между ними. Чем именно новация отличается от других способов прекратить или переоформить долг, видно из сопоставления.

Какие условия обязательно согласовать в соглашении о новации займа?

Соглашение о новации — это договор, и к нему применяется общее правило: договор считается заключённым, когда стороны согласовали все его существенные условия (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Верховный Суд РФ конкретизировал этот набор для новации в п. 27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6: помимо указания на первоначальное обязательство в соглашении должны быть согласованы предмет нового обязательства и иные условия, необходимые для договора соответствующего вида. Если взамен займа заёмщик обязуется передать товар в собственность, то в соглашении указываются наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ); если новым обязательством становится подряд или услуги — согласовываются условия, существенные для этих договоров.

• Прямое указание на прекращение займа. Из текста должно быть однозначно видно, что обязательство по возврату займа прекращается и заменяется новым, а не существует наряду с ним (п. 1 ст. 414 ГК РФ, п. 22 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6).
• Идентификация прекращаемого обязательства. Реквизиты договора займа, дата, сумма основного долга и начисленных процентов на дату соглашения, а если новируется только часть — её точный размер в рублях.
• Предмет нового обязательства. Что именно должник обязан предоставить взамен, плюс условия, необходимые для договора соответствующего вида (п. 1 ст. 432 ГК РФ, п. 27 названного постановления Пленума).
• Судьба дополнительных требований. Прямая оговорка о том, сохраняются ли проценты, неустойка и обеспечение, поскольку по умолчанию они прекращаются (п. 2 ст. 414 ГК РФ).
• Дата и порядок вступления соглашения в силу, а при необходимости — сроки исполнения нового обязательства.

Новировать заём можно и в части, и целиком: предметом новации могут выступать сразу несколько обязательств, в том числе возникших из разных оснований (п. 22 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6, п. 4 ст. 421 ГК РФ). Но объём прекращаемого долга безопаснее фиксировать числом. Если из соглашения не видно, какая именно часть задолженности новирована, спор о его границах придётся решать через толкование договора по правилам ст. 431 ГК РФ, а до разрешения спора остаётся неясным, начисляются ли проценты на непогашенный остаток займа.

В какой форме заключается соглашение о новации займа?

Форма соглашения определяется по самому строгому из применимых правил. Верховный Суд РФ прямо указал: в отношении первоначального договора и договора, возникающего в результате новации, могут быть установлены разные требования к форме, и в таком случае к соглашению о новации применяются наиболее строгие из них (п. 28 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6, п. 1 ст. 452 ГК РФ). Отправной точкой служит форма самого займа: договор займа между гражданами заключается письменно, если его сумма превышает десять тысяч рублей, а когда займодавцем выступает юридическое лицо — независимо от суммы (п. 1 ст. 808 ГК РФ). О том, какие ещё требования закон предъявляет к оформлению заёмных отношений с участием организации, рассказано в материале Что учесть юридическому лицу при заключении договора денежного займа с заимодавцем — физическим лицом.

Дальше нужно посмотреть на новое обязательство: если оно относится к сделкам, для которых закон устанавливает нотариальное удостоверение или государственную регистрацию, соблюдать нужно именно эти повышенные требования. Есть и содержательное последствие смены предмета: если в результате новации соглашение сторон утратило признаки первоначального договора, то с момента новации к отношениям применяются правила о договоре, возникшем в результате новации, либо правила о непоименованных и смешанных договорах (п. 28 названного постановления Пленума, п. 3 ст. 420 ГК РФ). При этом к правам и обязанностям сторон, которые новацией не прекращены, по-прежнему применяются правила о первоначальном договоре, если стороны не договорились об ином.

Что происходит с процентами, неустойкой и обеспечением после новации?

Здесь сосредоточена главная имущественная опасность для займодавца. Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным обязательством, если иное не предусмотрено соглашением сторон (п. 2 ст. 414 ГК РФ). Верховный Суд РФ уточнил: с момента заключения соглашения о новации прекращаются дополнительные требования, включая обязанность уплатить неустойку, начисленную за период до заключения соглашения в связи с просрочкой должника (п. 25 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6). То есть накопленные санкции исчезают вместе с займом, если о них не сказано отдельно.

Отдельного внимания заслуживает обеспечение, выданное не должником, а третьим лицом: сохранить его можно, только если поручитель или залогодатель прямо выразил согласие на это — в том числе заранее, до заключения соглашения о новации (п. 26 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6). Подписи заёмщика и займодавца под соглашением для этого недостаточно, а восстановить утраченный залог задним числом не получится.

Во что можно новировать заём и какие есть ограничения?

Закон не даёт закрытого перечня: заём можно заменить любым обязательством между теми же лицами, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений (п. 1 ст. 414 ГК РФ). На практике заёмное обязательство чаще всего новируют в поставку или куплю-продажу, в обязательство выполнить работы либо оказать услуги, в арендное обязательство, а также в вексельное. Возможна и обратная операция: по соглашению сторон долг, возникший из купли-продажи, аренды или иного основания, включая обязательства из неосновательного обогащения, причинения вреда имуществу или возврата полученного по недействительной сделке, может быть заменён заёмным обязательством (п. 1 ст. 818 ГК РФ, п. 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6). В этом случае должник не вправе оспаривать заём ссылкой на то, что предмет займа фактически к нему не поступал, а обязанность платить проценты за пользование займом возникает с момента заключения соглашения о новации, если иное не предусмотрено законом или самим соглашением (п. 1 ст. 809 ГК РФ).

Новация займа в вексель требует особой аккуратности, потому что вексель — строго формальный документ. Переводной и простой вексель должен быть составлен только на бумаге, то есть на бумажном носителе (ст. 4 Федерального закона от 11.03.1997 № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе»). Обязательные реквизиты простого векселя перечислены в п. 75 Положения о переводном и простом векселе, введённого в действие постановлением ЦИК СССР и СНК СССР от 07.08.1937 № 104/1341: наименование «вексель» в самом тексте документа, простое и ничем не обусловленное обещание уплатить определённую сумму, указание срока платежа, места платежа, наименование того, кому или приказу кого платёж должен быть совершён, дата и место составления, подпись векселедателя. Документ, в котором отсутствует любое из этих обозначений, силы простого векселя не имеет, кроме случаев, прямо описанных в п. 76 Положения. В соглашении о новации при этом отдельно определяют, в какой именно части обязательство по возврату займа прекращается выдачей векселя.

Что до ограничений, действующая редакция ст. 414 ГК РФ (в редакции Федерального закона от 08.03.2015 № 42-ФЗ) прямого запрета новации отдельных видов обязательств уже не содержит: прежний перечень исключений из текста статьи убран. Вместо него работает общая оговорка «если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений». Обязательства строго личного характера под неё подпадают: закон не допускает ни перехода к другому лицу требований об алиментах и о возмещении вреда, причинённого жизни или здоровью (ст. 383 ГК РФ), ни зачёта алиментов встречными требованиями (ст. 116 Семейного кодекса РФ). А вот обязательство, возникшее вследствие причинения вреда имуществу, новацией прекратить можно — на это Верховный Суд РФ указал прямо (п. 22 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6). Для заёмных отношений принципиально другое ограничение: новация возможна только между теми же лицами, поэтому подмена стороны оформляется не новацией, а уступкой требования или переводом долга.

Какие ошибки и риски чаще всего оборачиваются спором?

Соглашение о новации обычно подписывают тогда, когда деньги вовремя не вернули, поэтому цена ошибки высока: неудачная формулировка либо оставляет займодавца без обеспечения, либо не прекращает заём вовсе.

• Не согласован предмет нового обязательства. Соглашение считается незаключённым (п. 1 ст. 432 ГК РФ, п. 27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6), заём продолжает существовать, а проценты по нему — начисляться.
• Намерение прекратить заём выражено неопределённо. При сомнениях соглашение толкуется в пользу правил об отступном (п. 22 названного постановления Пленума, ст. 409 ГК РФ), и прежний долг сохраняется до фактического предоставления.
• Забыли оговорить дополнительные требования. Проценты, неустойка и обеспечение прекращаются по умолчанию (п. 2 ст. 414 ГК РФ, п. 25 названного постановления Пленума).
• Не взято согласие поручителя или залогодателя — третьего лица. Обеспечение прекращается безвозвратно (п. 26 названного постановления Пленума, п. 1 ст. 335, п. 1 ст. 367 ГК РФ).
• Соглашение оформлено проще, чем требует новое обязательство. Применяются наиболее строгие правила о форме сделки (п. 1 ст. 452 ГК РФ, п. 28 названного постановления Пленума).

Второй пласт рисков — банкротный. Соглашение о новации является сделкой и может быть оспорено в деле о банкротстве любой из сторон. По п. 1 ст. 61.2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» сделку признают недействительной при неравноценном встречном исполнении, если она совершена в течение одного года до принятия заявления о признании должника банкротом или после его принятия. По п. 2 той же статьи срок увеличивается до трёх лет, если сделка совершена с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов и другая сторона знала об этой цели. Кроме того, соглашение может быть оспорено как сделка с предпочтением по ст. 61.3 названного закона: по общему правилу — если оно совершено в течение месяца до принятия заявления о банкротстве (п. 2 ст. 61.3), а при осведомлённости контрагента о признаках неплатёжеспособности или недостаточности имущества — в течение шести месяцев (п. 3 ст. 61.3). Поэтому перед новацией долга компании, уже испытывающей трудности, разумно оценить её финансовое состояние.

Третий пласт — налоговый, и он часто остаётся незамеченным. Пока обязательство остаётся заёмным, операции займа в денежной форме, включая проценты по ним, не подлежат налогообложению НДС (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ), а сами суммы займа не учитываются ни в доходах получателя (подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ), ни в расходах передавшей стороны (п. 12 ст. 270 НК РФ). После новации в куплю-продажу, поставку, подряд или услуги отношения сторон перестают быть заёмными, и к ним применяются налоговые правила соответствующего договора. Конкретные последствия зависят от применяемой системы налогообложения и от того, что именно становится предметом нового обязательства, поэтому расчёт согласовывают с бухгалтерией до подписания, а не после.

Частые вопросы

Можно ли новировать заём, по которому истёк срок исковой давности?

Да. Истечение срока исковой давности по первоначальному обязательству не препятствует заключению соглашения о новации, а срок исковой давности по обязательству, возникшему в результате новации, начинает течь заново с момента, определяемого на основании правил об исковой давности (п. 29 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6, ст. 200 ГК РФ). Для займодавца это способ вернуть требование в судебную перспективу.

Считается ли новацией отсрочка возврата займа или уменьшение суммы долга?

Нет. Соглашение сторон, которое уточняет или определяет размер долга и (или) срок исполнения обязательства без изменения предмета и основания его возникновения, само по себе новацией не является (п. 22 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6). Это изменение договора по ст. 450 ГК РФ, при котором заём сохраняется вместе с процентами и обеспечением. Разбор пограничной ситуации — в материале Является ли изменение способа исполнения обязательства новацией.

Нужно ли уведомлять поручителя и залогодателя о новации займа?

Уведомления недостаточно: требуется прямо выраженное согласие. Поручительство и залог, предоставленные третьим лицом, при новации прекращаются, и сохраняются в отношении нового обязательства только тогда, когда поручитель или залогодатель прямо согласился на это, в том числе заранее (п. 26 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6, п. 1 ст. 335, п. 1 ст. 367 ГК РФ). Согласие оформляется письменно, вместе с соглашением о новации.

Что будет, если суд признает соглашение о новации незаключённым?

Первоначальное обязательство не прекращается: заёмщик по-прежнему обязан вернуть сумму займа и уплатить проценты за пользование им (ст. 809 ГК РФ), а при просрочке отвечает по правилам ст. 811 ГК РФ. Соглашение будет признано незаключённым, если стороны не согласовали предмет нового обязательства и иные необходимые для него условия (п. 1 ст. 432 ГК РФ, п. 27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6).

Краткая сводка: соглашение о новации займа

• Новация заменяет заём другим обязательством между теми же лицами и допускается, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений (п. 1 ст. 414 ГК РФ).
• Воля сторон должна быть определённо направлена на замену обязательства; при сомнениях соглашение толкуется в пользу отступного (п. 22 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6, ст. 409 ГК РФ).
• В соглашении указывают прекращаемый заём и предмет нового обязательства с условиями, необходимыми для договора соответствующего вида (п. 1 ст. 432 ГК РФ, п. 27 названного постановления Пленума).
• Форма — наиболее строгая из требований к прежнему и новому договору (п. 1 ст. 452 ГК РФ, п. 28 названного постановления Пленума); заём между гражданами свыше десяти тысяч рублей и любой заём от юридического лица оформляются письменно (п. 1 ст. 808 ГК РФ).
• Проценты, неустойка и обеспечение прекращаются по умолчанию, а поручительство и залог третьего лица — даже при оговорке, если сам поручитель или залогодатель не дал согласия (п. 2 ст. 414 ГК РФ, п. 25, 26 названного постановления Пленума, п. 1 ст. 335, п. 1 ст. 367 ГК РФ).
• Соглашение может быть оспорено в банкротстве по ст. 61.2 и 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ, а смена предмета обязательства меняет и налоговые последствия (подп. 15 п. 3 ст. 149, подп. 10 п. 1 ст. 251, п. 12 ст. 270 НК РФ).

Таким образом, работающее соглашение о новации займа держится на трёх опорах: недвусмысленном указании, что заёмное обязательство прекращается и заменяется новым (п. 1 ст. 414 ГК РФ); точном описании прекращаемого долга и предмета нового обязательства со всеми условиями, необходимыми для договора соответствующего вида (п. 1 ст. 432 ГК РФ, п. 27 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6); прямых оговорках о судьбе процентов, неустойки и обеспечения, включая письменное согласие поручителя и залогодателя (п. 2 ст. 414 ГК РФ, п. 25, 26 названного постановления Пленума). Если хотя бы одна опора отсутствует, заём либо сохранится вопреки ожиданиям сторон, либо прекратится вместе с обеспечением, на которое рассчитывал кредитор.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Договорные споры
• Взыскание дебиторской задолженности
• Абонентское юридическое сопровождение