Коммерческая тайна и интеллектуальная собственность: где проходит граница

Коротко: Граница проходит не по объектам, а по способу охраны. Патент и авторское право дают формальное исключительное право на срок, установленный законом, а режим коммерческой тайны по ст. 1465 ГК РФ и Федеральному закону от 29.07.2004 № 98-ФЗ действует без регистрации и бессрочно — но только пока сохраняется секретность.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Что закон относит к коммерческой тайне и ноу-хау?

В современном бизнесе информация становится одним из ключевых ресурсов: разработки, формулы, программный код, технологические процессы, клиентские базы, методики организации работы дают компании ощутимое конкурентное преимущество. Далеко не всё это можно защитить патентом или авторским правом, и тогда на первый план выходит режим коммерческой тайны. Секрет производства (ноу-хау) определён в ст. 1465 ГК РФ как сведения любого характера — производственные, технические, экономические, организационные и другие, включая сведения о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и о способах ведения профессиональной деятельности. Само же понятие коммерческой тайны как режима конфиденциальности раскрыто в Федеральном законе от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне».

Чтобы сведения получили охрану, по ст. 1465 ГК РФ должны одновременно выполняться три условия:

• сведения имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность именно потому, что неизвестны третьим лицам;
• к ним нет свободного доступа на законном основании;
• обладатель принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе вводит режим коммерческой тайны.

Ни одно из этих условий не заменяет другие: сведения, которые не охраняются фактически, ценности в правовом смысле не имеют, а формально введённый режим без реальной ценности информации не создаёт исключительного права. Подробный разбор самой конструкции секрета производства мы приводим в материале Правовая охрана секретов производства (ноу-хау).

Чем режим коммерческой тайны отличается от патента и авторского права?

Ключевое различие — в основании и в сроке охраны. Исключительное право на изобретение, полезную модель и промышленный образец возникает из государственной регистрации и удостоверяется патентом (ст. 1350, 1351, 1352 ГК РФ), авторское право на произведение и на программу для ЭВМ возникает с момента создания и не требует регистрации (ст. 1259, 1261 ГК РФ), а исключительное право на секрет производства действует, пока сохраняется конфиденциальность сведений, и прекращается у всех правообладателей в момент её утраты (ст. 1467 ГК РФ).

Из таблицы видно главное практическое следствие. Патент публикуется: получая монополию, компания раскрывает решение всему рынку и по истечении срока охраны теряет его окончательно. Авторское право не защищает содержание — оно охраняет форму, поэтому конкурент вправе написать собственную программу, реализующую ту же идею. Ноу-хау свободно от обоих ограничений, но держится на одном условии: как только сведения станут общедоступными, право исчезает, и восстановить его невозможно.

Может ли один объект охраняться и как ноу-хау, и как объект интеллектуальных прав?

Да, режимы не исключают друг друга и часто накладываются. Программа для ЭВМ охраняется как объект авторского права (ст. 1261 ГК РФ), но её исходный код одновременно может составлять секрет производства: авторское право запретит копирование кода, а режим коммерческой тайны — сам доступ к нему. Технологическая формула может быть запатентована, а может остаться нераскрытой, если компания не хочет публиковать её в заявке. Хрестоматийный пример второго пути — рецепт напитка Coca-Cola: он никогда не патентовался и больше века удерживается исключительно за счёт секретности, что дало владельцу монополию без ограничения сроком.

Разъяснения по применению части четвертой ГК РФ, включая нормы об исключительных правах и способах их защиты, даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации». Учитывать их необходимо и при выборе режима охраны, и при подготовке иска о нарушении.

Какие меры нужно принять, чтобы режим коммерческой тайны считался введённым?

Это самый уязвимый участок. По ч. 2 ст. 10 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ режим коммерческой тайны считается установленным только после принятия обладателем всех мер, перечисленных в ч. 1 той же статьи. Если хотя бы одна из них не выполнена, суд вправе признать, что режима не было, а значит, не было и охраняемого секрета производства — независимо от того, насколько ценными были сведения. Порядок действий такой:

1. определить и закрепить перечень сведений, составляющих коммерческую тайну;
2. ограничить доступ к этим сведениям, установив порядок обращения с ними и контроль за его соблюдением;
3. вести учёт лиц, получивших доступ к информации или которым она была предоставлена либо передана;
4. урегулировать использование информации работниками — в трудовых договорах, контрагентами — в гражданско-правовых договорах;
5. нанести на материальные носители гриф «Коммерческая тайна» с указанием обладателя информации.

Отдельные обязанности работодателя в трудовых отношениях установлены ст. 11 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ: работника нужно под расписку ознакомить с перечнем закрытых сведений, с установленным режимом и мерами ответственности за его нарушение, а также создать условия для соблюдения режима. Как собрать этот комплект документов, мы разбираем в материале Положение о коммерческой тайне: как оформить работодателю. Соглашение о неразглашении (NDA) с контрагентом дополняет режим, но само по себе его не заменяет: без внутренних мер по ст. 10 закона суд оценит договор лишь как обязательство сторон, а не как доказательство существования охраняемого секрета.

Какие сведения нельзя закрыть режимом коммерческой тайны?

Статья 5 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ прямо перечисляет информацию, которая режимом закрыта быть не может. Попытка засекретить её не только бесполезна, но и создаёт риск спора с работниками и проверяющими. К такой информации относятся, в частности:

• сведения из учредительных документов и из документов о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя;
• сведения о численности и составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда и его охране, о производственном травматизме и о наличии свободных рабочих мест;
• сведения о задолженности работодателя по заработной плате и иным социальным выплатам;
• сведения о нарушениях законодательства и о фактах привлечения к ответственности за них;
• сведения о загрязнении окружающей среды, о состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов;
• перечень лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;
• иные сведения, обязательность раскрытия которых установлена федеральными законами.

Что грозит за разглашение коммерческой тайны?

Ответственность зависит от того, кто и при каких обстоятельствах раскрыл сведения. Важное отличие ноу-хау от других объектов интеллектуальных прав: взыскать компенсацию вместо убытков, как это допускает ст. 1252 ГК РФ для ряда объектов, здесь нельзя — по ст. 1472 ГК РФ нарушитель обязан возместить именно убытки, а их размер и причинную связь придётся доказывать.

В трудовых спорах бремя доказывания лежит на работодателе. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» требует от работодателя доказать, что разглашённые сведения относятся к охраняемой законом тайне, стали известны работнику в связи с исполнением трудовых обязанностей и что работник обязывался их не разглашать. Именно на этом чаще всего рушатся дела: режим введён формально, работник с перечнем под расписку не ознакомлен, гриф на документы не нанесён.

Как выбрать между патентом и секретом производства?

Выбор диктуется не юридической модой, а свойствами самого решения. Патентование оправданно, когда решение легко воспроизвести по готовому продукту или когда компания рассчитывает распоряжаться правом — продавать его или выдавать лицензии: раскрытие в этом случае неизбежно, зато исключительное право подтверждено охранным документом и его проще защитить в суде. Режим коммерческой тайны выгоднее, когда решение невозможно восстановить по конечному продукту, когда его ценность рассчитана на срок дольше патентного или когда речь идёт о том, что вообще не патентуется, — о клиентских базах, методиках, регламентах, расчётных моделях.

На практике наиболее устойчива комбинация обоих инструментов: ключевой узел технологии патентуется, а параметры процесса, режимы обработки и внутренние методики остаются под режимом коммерческой тайны. Даже когда патент прекратит действие, скрытая часть продолжит приносить компании выгоду. При этом любые организационные меры — маркировка носителей грифом, разграничение доступа, учёт допущенных лиц, NDA с работниками и контрагентами, технические средства защиты — работают только тогда, когда они реально применяются, а не остаются на бумаге.

Частые вопросы

Нужно ли регистрировать ноу-хау в Роспатенте?

Нет. Исключительное право на секрет производства по ст. 1465 и 1466 ГК РФ возникает без всякой регистрации — достаточно ввести режим охраны конфиденциальности. Регистрация предусмотрена для других объектов: изобретений и полезных моделей по ст. 1350 и 1351 ГК РФ, а также, по желанию правообладателя, программ для ЭВМ и баз данных по ст. 1262 ГК РФ.

Можно ли взыскать за разглашение ноу-хау компенсацию вместо убытков?

Нет. Статья 1472 ГК РФ предусматривает для секрета производства только возмещение убытков, если иная ответственность не установлена законом или договором. Компенсация по ст. 1252 ГК РФ, которую взыскивают вместо убытков за нарушение авторских или патентных прав, к ноу-хау не применяется. Поэтому размер потерь придётся обосновывать расчётами и доказательствами.

Обязан ли работник хранить секрет после увольнения?

Да. По ч. 2 ст. 1470 ГК РФ гражданин, которому секрет производства стал известен в связи с выполнением трудовых обязанностей, обязан сохранять конфиденциальность до прекращения действия исключительного права, то есть и после увольнения. Кому принадлежат сами результаты работы сотрудника, мы разбираем в материале Кто владеет интеллектуальной собственностью: сотрудник или работодатель?.

Что делать при утечке сведений?

В первую очередь зафиксировать факт и объём раскрытия: журналы доступа, переписку, копии носителей, служебное расследование. Дальше выбирают способ защиты: иск о возмещении убытков по ст. 1472 ГК РФ, заявление в органы внутренних дел по ст. 183 УК РФ, обращение в антимонопольный орган по ст. 14.7 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ. Возможно одновременное использование нескольких путей.

Может ли конкурент законно узнать те же сведения?

Да. По ст. 1466 ГК РФ лицо, ставшее добросовестно и независимо от других обладателем таких же сведений, приобретает самостоятельное исключительное право на этот секрет производства. Самостоятельная разработка и изучение свободно приобретённого продукта нарушением не являются. Запрещены именно незаконные способы получения информации — доступ в обход режима, подкуп, похищение документов.

Краткая сводка: коммерческая тайна и интеллектуальные права

• Секрет производства — любые ценные и неизвестные третьим лицам сведения, в отношении которых введён режим охраны конфиденциальности (ст. 1465 ГК РФ); регистрация не требуется.
• Исключительное право на ноу-хау действует, пока сохраняется конфиденциальность, и прекращается у всех правообладателей в момент её утраты (ст. 1467 ГК РФ).
• Режим считается установленным только после принятия всех мер, перечисленных в ст. 10 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ; невыполнение хотя бы одной лишает компанию защиты.
• Часть сведений засекретить нельзя вообще — их перечень закреплён в ст. 5 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ.
• За разглашение отвечают по ст. 1472 ГК РФ (убытки), подп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 81 и п. 7 ч. 1 ст. 243 ТК РФ, ст. 13.14 КоАП РФ и ст. 183 УК РФ; компенсация вместо убытков для ноу-хау не предусмотрена.
• В трудовом споре работодатель доказывает и отнесение сведений к тайне, и ознакомление с ними работника — постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2.

Таким образом, граница между интеллектуальной собственностью и коммерческой тайной в российском праве проходит не по объектам, а по способу их защиты. Если компании нужно формализованное исключительное право и возможность прямо запретить третьим лицам использовать объект, работает институт авторского или патентного права. Если ценность заключается именно в секретности и компания готова нести расходы на поддержание режима по ст. 10 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ, предпочтительнее механизм коммерческой тайны. В условиях цифровой экономики выигрывает грамотное сочетание обоих инструментов, подкреплённое реально работающими организационными мерами.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Г)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Интеллектуальная собственность — услуги для бизнеса
• Регистрация патента на изобретение
• Интеллектуальные права — помощь адвоката