Могу ли дать условный срок либо штраф по ч. 3 ст. 30 п «г» ч. 4 ст 228.1 УК РФ?

Могут ли дать условный срок либо штраф по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ?

Здравствуйте!

По общему правилу — нет, ни условный срок, ни штраф вместо лишения свободы по этой статье не назначаются. Часть 4 статьи 228.1 УК РФ относится к особо тяжким преступлениям и предусматривает единственный основной вид наказания — лишение свободы, причём минимальный срок по этой части (десять лет) сам по себе больше восьми лет, до которых условное осуждение вообще допускает статья 73 УК РФ. Покушение на преступление по части 3 статьи 30 УК РФ этот нижний предел не снижает — оно снижает только верхнюю границу наказания. Формально исключение есть: условный срок теоретически возможен, если суд по статье 64 УК РФ признает обстоятельства дела исключительными и назначит наказание ниже низшего предела санкции части 4 статьи 228.1 УК РФ. На практике по такой категории дел это происходит нечасто, но закон эту возможность не закрывает. Ниже — подробный разбор норм, которые определяют реальные границы наказания в Вашей ситуации.

Какое наказание предусмотрено частью 4 статьи 228.1 УК РФ

Часть 4 статьи 228.1 УК РФ устанавливает повышенную ответственность за незаконные производство, сбыт или пересылку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также за незаконные сбыт или пересылку растений (либо их частей), содержащих наркотические средства или психотропные вещества, если деяние совершено: организованной группой (п. «а»); лицом с использованием своего служебного положения (п. «б»); лицом, достигшим восемнадцати лет, в отношении несовершеннолетнего (п. «в»); либо в крупном размере (п. «г» — судя по формулировке вопроса, речь идёт именно об этом квалифицирующем признаке).

Санкция части 4 статьи 228.1 УК РФ — лишение свободы на срок от десяти до двадцати лет, с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до двадцати лет или без такового и со штрафом в размере до одного миллиона рублей либо в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до пяти лет либо без такового. Штраф и дополнительное наказание в виде лишения права занимать определённые должности здесь не альтернатива лишению свободы, а возможное дополнение к нему — основным наказанием по этой части остаётся только реальный либо (в исключительных случаях, о которых ниже) условный срок лишения свободы.

По степени тяжести преступление, предусмотренное частью 4 статьи 228.1 УК РФ, относится к категории особо тяжких — это преступления, за которые Уголовным кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет. Категория тяжести важна не сама по себе, а потому что от неё зависят правила статьи 73 УК РФ об условном осуждении и статьи 64 УК РФ о наказании ниже низшего предела — они разбираются дальше.

Как покушение меняет границы наказания

Согласно части 3 статьи 30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам. Применительно к сбыту наркотических средств покушением обычно признаётся ситуация, когда передача вещества приобретателю не состоялась по причинам, не зависящим от воли лица, — например, вещество изъято сотрудниками правоохранительных органов до его получения адресатом (в рамках оперативно-разыскного мероприятия «проверочная закупка» и подобных).

Часть 3 статьи 66 УК РФ устанавливает: срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трёх четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части УК РФ за оконченное преступление. Применительно к части 4 статьи 228.1 УК РФ это означает, что верхняя граница наказания за покушение снижается с двадцати до пятнадцати лет лишения свободы (три четверти от двадцати).

Важный момент, который часто упускают: статья 66 УК РФ снижает только верхнюю границу наказания. Нижний предел санкции — десять лет лишения свободы — при квалификации содеянного как покушения сам по себе не меняется и продолжает действовать. Иными словами, по общему правилу реальный диапазон наказания за покушение на сбыт наркотических средств в крупном размере (ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ) — от десяти до пятнадцати лет лишения свободы, если суд не найдёт оснований выйти за нижнюю границу по правилам статьи 64 УК РФ, о которых сказано ниже, либо не применит особый порядок судопроизводства или досудебное соглашение о сотрудничестве, тоже разбираемые дальше.

Почему условный срок по общему правилу недоступен

Условное осуждение регулируется статьёй 73 УК РФ. Ключевое ограничение содержится уже в части 1 этой статьи: условным может быть признано наказание в виде исправительных работ, ограничения по военной службе, содержания в дисциплинарной воинской части либо лишения свободы на срок до восьми лет — если суд придёт к выводу о возможности исправления осуждённого без реального отбывания наказания. Лишение свободы на срок свыше восьми лет условным по закону быть не может ни при каких обстоятельствах, независимо от статьи, по которой квалифицировано деяние.

Отдельно статья 73 УК РФ перечисляет случаи, когда условное осуждение не назначается вовсе, даже если формально срок укладывается в восемь лет: преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет; ряд статей о террористической деятельности и содействии ей; совершение тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока по предыдущему условному осуждению либо в течение неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении; а также опасный или особо опасный рецидив преступлений. Статья 228.1 УК РФ по номеру в этом перечне отдельно не названа — формально запрет для Вашей ситуации выводится не из прямого исключения в статье 73 УК РФ, а из совокупности двух правил: минимальный срок по части 4 статьи 228.1 УК РФ (десять лет, и не менее десяти лет даже с учётом покушения) превышает восьмилетний потолок условного осуждения, установленный частью 1 той же статьи 73 УК РФ. Если же в Вашей ситуации есть непогашенная судимость за умышленное преступление, дополнительным основанием для отказа в условном сроке может стать рецидив — это стоит отдельно обсудить с защитником, если такая судимость имеется.

Таким образом, назначить условное лишение свободы за преступление, минимальная санкция которого начинается с десяти лет, суд не вправе, пока не выйдет за пределы этой санкции вниз. Единственный законный способ такого выхода — статья 64 УК РФ.

Когда условный срок теоретически возможен: статья 64 УК РФ

Статья 64 УК РФ позволяет суду при наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а также при активном содействии участника группового преступления его раскрытию — назначить наказание ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части УК РФ, либо назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьёй, либо не применять обязательное дополнительное наказание. Исключительными могут быть признаны как отдельное смягчающее обстоятельство, так и совокупность нескольких обстоятельств.

Именно этот механизм — единственный законный путь получить условный срок по части 4 статьи 228.1 УК РФ: если суд сочтёт совокупность смягчающих обстоятельств исключительной и назначит лишение свободы на срок ниже десяти лет (в пределах восьми лет и менее), то к такому наказанию уже может применяться статья 73 УК РФ. Обратной стороной является то, что применение статьи 64 УК РФ — право суда, а не его обязанность, и по делам о сбыте наркотических средств в крупном размере суды применяют его выборочно, оценивая конкретные обстоятельства дела, роль подсудимого в содеянном и его поведение после задержания. Оценить шансы на такой исход по конкретному делу без изучения материалов дела заочно нельзя — это зона индивидуальной защитной работы адвоката, а не общего правила.

Какие обстоятельства может учесть суд при назначении наказания

Статья 61 УК РФ относит к смягчающим наказание обстоятельствам, в числе прочего: явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления; оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления; совершение преступления в силу стечения тяжёлых жизненных обстоятельств; наличие малолетних детей у виновного; и ряд других — суд вправе учесть в качестве смягчающих и обстоятельства, прямо в статье 61 УК РФ не перечисленные.

Отдельно статья 62 УК РФ ограничивает верхнюю границу наказания при наличии определённых смягчающих обстоятельств и отсутствии отягчающих: при явке с повинной, активном способствовании раскрытию преступления и подобных обстоятельствах (п. «и», «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ) срок наказания не может превышать двух третей максимального срока, предусмотренного статьёй Особенной части УК РФ; при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве — не более половины максимального срока. Если дело рассмотрено в особом порядке (глава 40 УПК РФ), срок не может превышать двух третей максимального срока, а при рассмотрении дела по итогам досудебного соглашения о сотрудничестве (ст. 226.9 УПК РФ) — половины максимального срока.

Важно понимать разницу между статьями 61–62 и статьёй 64 УК РФ. Правила статей 61 и 62 УК РФ действуют внутри санкции статьи — они снижают верхнюю планку возможного наказания, но не опускают его ниже нижнего предела (десяти лет для части 4 статьи 228.1 УК РФ). Выйти ниже этого предела и тем самым открыть путь к условному сроку способна только статья 64 УК РФ — и только при признании обстоятельств исключительными, а не любых смягчающих сама по себе.

Таким образом, по общему правилу условный срок и штраф вместо лишения свободы по части 3 статьи 30, пункту «г» части 4 статьи 228.1 УК РФ не назначаются: минимальное наказание по этой части — десять лет лишения свободы, покушение снижает только верхнюю границу (до пятнадцати лет), а условное осуждение статья 73 УК РФ допускает лишь при сроке лишения свободы до восьми лет. Реалистичный диапазон наказания при квалификации содеянного как покушения — от десяти до пятнадцати лет лишения свободы, с возможным снижением верхней планки при явке с повинной, активном способствовании раскрытию преступления, особом порядке рассмотрения дела или досудебном соглашении о сотрудничестве (ст. 62 УК РФ). Условный срок в этой категории дел возможен только в исключительном случае — если суд по статье 64 УК РФ признает совокупность смягчающих обстоятельств исключительной и назначит лишение свободы ниже десяти лет. Оценка перспектив применения статьи 64 УК РФ по конкретному делу требует изучения его материалов защитником — это ключевая часть работы адвоката на данном этапе.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Уголовные дела
• Защита по уголовным делам
• Стратегия защиты по обвинению в сбыте наркотиков: смягчающие обстоятельства и альтернативы лишению свободы