Могут ли мне дать условный срок по п. а ч. 2 ст 161 УК РФ? Я имею двух малолетних детей, женат, официально работаю, оплачиваю ипотеку, но есть непогашенная судимость по ст. 318, ст. 319 УК РФ.

Добрый день. Могут ли мне дать условный срок по п. а ч. 2 ст. 161 УК РФ? Я имею двух малолетних детей, женат, официально работаю, оплачиваю ипотеку, но есть непогашенная судимость по ст. 318, ст. 319 УК РФ.

Адвокат Антонов А.П.

Здравствуйте!

Коротко: Да, п. «а» ч.2 ст.161 УК РФ сам по себе условный срок не исключает — он допускается при наказании до 7 лет. Решает не сама судимость по ст.318/319 УК РФ, а то, образует ли она опасный или особо опасный рецидив.

Разберём по шагам: что грозит по вашей статье, какую тяжесть имеют прежние судимости, образуют ли они рецидив и когда суд вообще не может назначить условное осуждение.

Что грозит по п. «а» ч.2 ст.161 УК РФ за грабеж группой лиц?

Часть 2 статьи 161 УК РФ устанавливает повышенную ответственность за грабеж, совершённый при одном из следующих обстоятельств:

• а) группой лиц по предварительному сговору;
• б) пункт утратил силу;
• в) с незаконным проникновением в жилище, помещение либо иное хранилище;
• г) с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия;
• д) в крупном размере.

За грабеж при таких обстоятельствах предусмотрено наказание в виде принудительных работ на срок до пяти лет либо лишения свободы на срок до семи лет со штрафом в размере до десяти тысяч рублей или в размере заработной платы (иного дохода) осуждённого за период до одного месяца либо без такового, и с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового. Поскольку верхний предел наказания — 7 лет лишения свободы, формально это не исключает условное осуждение: закон разрешает его при лишении свободы на срок до 8 лет (ст.73 УК РФ).

Какую тяжесть имеют статьи вашего дела и почему это важно?

Статья 15 УК РФ делит все преступления на четыре категории в зависимости от максимального наказания, предусмотренного статьёй Особенной части:

• небольшой тяжести — умышленные и неосторожные деяния с максимальным наказанием не более трёх лет лишения свободы;
• средней тяжести — умышленные деяния с максимальным наказанием не более пяти лет лишения свободы (неосторожные — свыше трёх лет);
• тяжкие — умышленные деяния с максимальным наказанием не более десяти лет лишения свободы;
• особо тяжкие — умышленные деяния, за которые предусмотрено наказание свыше десяти лет лишения свободы или более строгое.

Это важно, потому что категория тяжести статей, по которым у вас уже были судимости, напрямую определяет, образуют ли они рецидив и какого вида. Соотношение статей вашего дела с категориями тяжести — в таблице:

Отдельно: суд вправе при наличии смягчающих и отсутствии отягчающих обстоятельств снизить категорию преступления, но не более чем на одну ступень и только если назначенное наказание укладывается в пределы, прямо указанные в ч.6 ст.15 УК РФ.

Когда судимость по ст.318 и ст.319 УК РФ считается погашенной?

Напомним составы прежних судимостей. Часть 1 ст.318 УК РФ — применение насилия, не опасного для жизни или здоровья, либо угроза применения насилия в отношении представителя власти или его близких в связи с исполнением им должностных обязанностей (наказывается штрафом до 200 000 рублей, либо принудительными работами до 5 лет, либо арестом до 6 месяцев, либо лишением свободы до 5 лет). Часть 2 ст.318 УК РФ — то же, но с применением насилия, опасного для жизни или здоровья (наказывается лишением свободы до 10 лет). Статья 319 УК РФ — публичное оскорбление представителя власти при исполнении им должностных обязанностей (штраф до 40 000 рублей, либо обязательные работы до 360 часов, либо исправительные работы до 1 года).

По ст.86 УК РФ лицо считается судимым со дня вступления обвинительного приговора в законную силу и до момента погашения или снятия судимости. Судимость учитывается при рецидиве преступлений, назначении наказания и влечёт иные правовые последствия, установленные федеральными законами. Сроки погашения судимости зависят от вида и тяжести наказания:

• а) для условно осуждённых — по истечении испытательного срока;
• б) для осуждённых к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, — через один год после отбытия (исполнения) наказания;
• в) для осуждённых к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести — через три года после отбытия наказания;
• г) для осуждённых к лишению свободы за тяжкие преступления — через восемь лет после отбытия наказания;
• д) для осуждённых за особо тяжкие преступления — через десять лет после отбытия наказания.

Если осуждённый был досрочно освобождён от отбывания наказания либо неотбытая часть заменена более мягким видом наказания, срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока с момента освобождения. Если же осуждённый после отбытия наказания вёл себя безупречно и возместил причинённый вред, суд по его ходатайству может снять судимость досрочно, до истечения обычного срока погашения — подробно об этой процедуре рассказано в материале «Досрочное снятие судимости: процедура и подсудность в российском праве». Погашение или снятие судимости аннулирует все связанные с ней правовые последствия, предусмотренные УК РФ.

Образует ли такая судимость рецидив преступлений?

По ст.18 УК РФ рецидивом признаётся совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершённое умышленное преступление. Но не любой рецидив — «опасный» или «особо опасный»: это разные степени, и именно они влияют на возможность условного осуждения.

Опасным рецидив признаётся:

• а) при совершении тяжкого преступления с реальным лишением свободы, если ранее лицо два или более раза осуждалось за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы;
• б) при совершении тяжкого преступления, если ранее лицо осуждалось за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

Особо опасным рецидив признаётся:

• а) при совершении тяжкого преступления с реальным лишением свободы, если ранее лицо два раза осуждалось за тяжкое преступление к реальному лишению свободы;
• б) при совершении особо тяжкого преступления, если ранее лицо два раза осуждалось за тяжкое преступление либо ранее осуждалось за особо тяжкое преступление.

При этом при признании рецидива не учитываются: а) судимости за умышленные преступления небольшой тяжести; б) судимости за преступления, совершённые в возрасте до 18 лет; в) судимости за преступления, по которым назначалось условное осуждение или отсрочка исполнения приговора (если они не отменялись и лицо не направлялось в места лишения свободы), а также судимости, снятые или погашенные по ст.86 УК РФ.

Как видно из таблицы выше, ч.1 ст.318 УК РФ относится к преступлениям средней тяжести, а ст.319 УК РФ — к преступлениям небольшой тяжести. Ни опасный, ни особо опасный рецидив по закону не образуется за счёт преступления небольшой тяжести, а для опасного рецидива по варианту «б» и для особо опасного рецидива нужна именно тяжкая или особо тяжкая прежняя судимость с реальным лишением свободы. Общие правила того, когда в действиях человека есть рецидив, подробно разобраны в материале «В каких случаях в действиях лица есть рецидив преступлений?».

Если рецидив всё же признан, по ст.68 УК РФ срок наказания не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за преступление, в пределах санкции статьи. Суд учитывает характер и степень общественной опасности ранее совершённых и вновь совершённых преступлений, а также то, почему исправительное воздействие прежнего наказания оказалось недостаточным. При смягчающих обстоятельствах по ст.61 УК РФ наказание может быть назначено и менее одной третьей, а при исключительных обстоятельствах по ст.64 УК РФ — более мягкое, чем предусмотрено за данное преступление.

Какие обстоятельства смягчают наказание в вашем случае?

По ст.61 УК РФ смягчающими обстоятельствами признаются:

• а) совершение впервые преступления небольшой или средней тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств;
• б) несовершеннолетие виновного;
• в) беременность;
• г) наличие малолетних детей у виновного;
• д) совершение преступления в силу стечения тяжёлых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания;
• е) совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;
• ж) совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения;
• з) противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления;
• и) явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников, розыску имущества, добытого преступным путём;
• к) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, иные действия, направленные на заглаживание вреда.

У вас прямо названное в этом перечне обстоятельство — наличие малолетних детей (п. «г» ч.1 ст.61 УК РФ). Суд может учесть в качестве смягчающих и обстоятельства, не названные в этом перечне прямо, — в том числе официальную работу и действующие кредитные обязательства (ипотеку), которые характеризуют образ жизни и личность виновного. Если смягчающее обстоятельство уже предусмотрено статьёй Особенной части как признак преступления, повторно оно не учитывается. При смягчающих обстоятельствах по п. «и» и (или) «к» ч.1 ст.61 УК РФ и отсутствии отягчающих срок или размер наказания не может превышать двух третей максимума санкции, а при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве (п. «и») — не более половины максимума. Эти ограничения не применяются, если статьёй предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь; для дел, рассмотренных в особом порядке (глава 40 УПК РФ), действует отдельный предел — не более двух третей, а в случаях со ст.226.9 УПК РФ — не более половины максимума.

В каких случаях суд не может назначить условное наказание?

По ст.73 УК РФ, если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до 8 лет, суд приходит к выводу о возможности исправления осуждённого без реального отбывания наказания, он постановляет считать наказание условным. Но условное осуждение не назначается:

• а) осуждённым за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших 14 лет;
• а.1) осуждённым за ряд террористических составов (ч.1, 2 ст.205.1, ст.205.2, ч.2 ст.205.4, ч.1–3 ст.206, ч.4 ст.210, ст.210.1, ст.360 УК РФ);
• б) при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока по предыдущему условному осуждению за умышленное преступление либо в течение неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении;
• в) при опасном или особо опасном рецидиве.

При назначении условного осуждения суд учитывает характер и степень общественной опасности совершённого преступления и личность виновного, включая смягчающие и отягчающие обстоятельства. Испытательный срок устанавливается от 6 месяцев до 3 лет — если назначено лишение свободы на срок до одного года или более мягкое наказание, и от 6 месяцев до 5 лет — если лишение свободы свыше одного года; он исчисляется с момента вступления приговора в законную силу, а время, прошедшее со дня провозглашения приговора, в него засчитывается. Суд может возложить на условно осуждённого обязанности: не менять без уведомления контролирующего органа место жительства, работы или учёбы, не посещать определённые места, пройти лечение от алкоголизма, наркомании, токсикомании или венерического заболевания, трудиться либо продолжить обучение, а также другие обязанности, способствующие исправлению. Контроль осуществляет специализированный государственный орган (в отношении военнослужащих — командование воинской части).

По ст.74 УК РФ, если до истечения испытательного срока осуждённый доказал своё исправление и возместил вред, суд по представлению контролирующего органа может отменить условное осуждение и снять судимость — но не ранее половины установленного испытательного срока. Если осуждённый уклоняется от исполнения обязанностей или от возмещения вреда либо привлекался к административной ответственности за нарушение общественного порядка, суд может продлить испытательный срок (не более чем на год), а при систематическом уклонении — отменить условное осуждение и обратить приговор к исполнению. Совершение в течение испытательного срока нового преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести суд решает по своему усмотрению (отменить условное осуждение или сохранить его); совершение умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления влечёт отмену условного осуждения в обязательном порядке с назначением наказания по совокупности приговоров.

Можно ли в итоге получить условный срок по вашему делу?

Применим изложенное к вашей ситуации. Наказание по п. «а» ч.2 ст.161 УК РФ (до 7 лет лишения свободы) само по себе не выходит за восьмилетний предел, при котором закон допускает условное осуждение (ст.73 УК РФ). У вас есть прямо названное законом смягчающее обстоятельство — малолетние дети (п. «г» ч.1 ст.61 УК РФ), а официальная работа и ипотека дополнительно характеризуют личность, которую суд обязан учитывать при решении об условном осуждении.

Ключевой вопрос — не сама непогашенная судимость, а то, образует ли она опасный или особо опасный рецидив, который по п. «в» ч.1 ст.73 УК РФ исключает условное осуждение безусловно. Как показано в таблице выше, судимость по ч.1 ст.318 УК РФ относится к преступлениям средней тяжести, а по ст.319 УК РФ — к преступлениям небольшой тяжести. Ни опасный, ни особо опасный рецидив при этих категориях не образуется: для них закон требует как минимум тяжкой прежней судимости с реальным лишением свободы. Таким образом, условное осуждение не может быть назначено вам только в одном случае — если прежняя судимость была по ч.2 ст.318 УК РФ, которая отнесена к тяжким преступлениям; судимость по ч.1 ст.318 УК РФ и по ст.319 УК РФ сама по себе этому не препятствует. Похожий разбор для другого эпизода грабежа — в материале «Адвокат по уголовным делам: возможен условный срок за грабеж?».

Частые вопросы

Повлияет ли признание вины на решение об условном сроке? Явка с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления прямо отнесены законом к смягчающим обстоятельствам (п. «и» ч.1 ст.61 УК РФ) и при отсутствии отягчающих обстоятельств ограничивают максимум наказания двумя третями санкции статьи.

Нужно ли возмещать ущерб потерпевшему, чтобы получить условный срок? Добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда — тоже смягчающее обстоятельство (п. «к» ч.1 ст.61 УК РФ), а при условном осуждении возмещение вреда до истечения испытательного срока даёт суду основание отменить условное осуждение и снять судимость досрочно (ст.74 УК РФ).

Учитывает ли суд характеристики с места работы и жительства? Да: при назначении условного осуждения суд обязан учитывать личность виновного (ч.2 ст.73 УК РФ), и положительные характеристики, стабильная работа и семейное положение входят в эту оценку наряду с прямо названными смягчающими обстоятельствами.

Можно ли обжаловать приговор, если условный срок не назначили? Да, приговор суда первой инстанции можно обжаловать в апелляционном порядке, а при наличии оснований — и в кассационном; жалоба готовится адвокатом с учётом того, какие из рассмотренных выше обстоятельств суд не учёл или оценил неверно.

Краткая сводка: условный срок по п. «а» ч.2 ст.161 УК РФ при непогашенной судимости по ст.318/319 УК РФ

• Наказание по п. «а» ч.2 ст.161 УК РФ — до 7 лет лишения свободы, что укладывается в предел, при котором ст.73 УК РФ в принципе допускает условное осуждение.
• Наличие малолетних детей — смягчающее обстоятельство по п. «г» ч.1 ст.61 УК РФ; работа и ипотека дополнительно учитываются судом как часть личности виновного (ст.73 УК РФ).
• Условное осуждение безусловно исключено только при опасном или особо опасном рецидиве (п. «в» ч.1 ст.73 УК РФ) либо при указанных в ст.73 УК РФ специальных составах.
• Судимость по ч.1 ст.318 УК РФ (средней тяжести) и по ст.319 УК РФ (небольшой тяжести) такого рецидива не образует — для него нужна как минимум тяжкая прежняя судимость с реальным лишением свободы (ст.18 УК РФ).
• Судимость по ч.2 ст.318 УК РФ (тяжкое преступление) могла бы изменить вывод — это стоит уточнить по приговору.
• Судимость погашается или снимается по правилам ст.86 УК РФ; погашенная или снятая судимость не учитывается при решении об условном сроке.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Что такое грабеж (ст. 161 УК РФ)
• Защита по уголовным делам