Может ли инициирование регистрирующим органом повторной процедуры исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ до истечения 12 месяцев со дня прекращения предыдущей процедуры являться основанием для обжалования кредитором в соответствии с п. 8 ст. 22 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» исключения недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц ?

Добрый день. Может ли инициирование регистрирующим органом повторной процедуры исключения недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ до истечения 12 месяцев со дня прекращения предыдущей процедуры являться основанием для обжалования кредитором исключения недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц?

Здравствуйте!

Коротко: да, это самостоятельный довод для обжалования. Если предыдущая процедура была прекращена из-за возражений кредитора, новую регистрирующий орган вправе начать не ранее чем через 12 месяцев со дня прекращения предыдущей: признаки недействующего юридического лица по пункту 1 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ должны сложиться заново. Обжаловать исключение кредитор может в течение года по пункту 8 статьи 22 того же закона.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Когда налоговая вправе признать компанию недействующей и начать исключение из ЕГРЮЛ?

Основание административного исключения описано в пункте 1 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Недействующим признается юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету. Ключевых слов в этой норме два: «одновременно» и «в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия решения». Оба признака должны существовать вместе, и оба отсчитываются не от произвольной даты, а назад от того дня, когда инспекция принимает решение о предстоящем исключении. Если компания в этот период сдала хотя бы одну декларацию или провела хотя бы один платеж по счету, признаков недействующего лица нет, и процедура по статье 21.1 запускаться не должна.

Помимо классической «недействующей» компании, тот же порядок применяется еще в двух ситуациях, прямо перечисленных в пункте 5 статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ: когда ликвидация невозможна из-за отсутствия средств на связанные с ней расходы и эти расходы нельзя возложить на учредителей (участников), а также когда в реестре более шести месяцев числится запись о недостоверности сведений о компании. Юридический эффект исключения одинаков во всех случаях и описан в статье 64.2 Гражданского кодекса РФ: исключение недействующего юридического лица влечет правовые последствия, предусмотренные законом применительно к ликвидированным юридическим лицам. Для кредитора это означает, что должник как субъект права исчезает, а исполнительное производство и судебное взыскание в отношении него становятся беспредметными.

Процедура состоит из нескольких обязательных шагов, и нарушение любого из них дает заинтересованному лицу основание оспаривать результат.

1. Регистрирующий орган устанавливает одновременное наличие обоих признаков и принимает решение о предстоящем исключении (пункт 2 статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ);
2. решение публикуется в течение трех дней с момента его принятия в органах печати, где размещаются данные о государственной регистрации, вместе со сведениями о порядке и сроках направления заявлений (пункт 3 статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ);
3. в течение трех месяцев со дня публикации само юридическое лицо, кредиторы и иные лица, чьи права затрагиваются исключением, вправе направить мотивированные заявления (пункт 4 статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ);
4. если такие заявления поступили, решение об исключении не принимается и процедура прекращается;
5. если заявлений не поступило, регистрирующий орган вносит в реестр запись об исключении недействующего юридического лица (пункт 7 статьи 22 Закона № 129-ФЗ).

Может ли регистрирующий орган начать повторную процедуру раньше чем через 12 месяцев?

Нет, не может, и это прямо следует из конструкции самой статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ. Пункт 4 этой статьи устанавливает запрет на исключение недействующего юридического лица из реестра, если в установленном порядке поступило заявление кредитора или иного заинтересованного лица. Если бы регистрирующий орган мог сразу же после прекращения процедуры запустить новую, запрет утратил бы всякий смысл: кредитору пришлось бы бесконечно подавать одни и те же возражения по одному и тому же должнику, а инспекция дожидалась бы момента, когда очередная публикация будет пропущена. Именно поэтому повторная процедура по пункту 1 статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ не может быть инициирована до истечения двенадцати месяцев со дня прекращения предыдущей процедуры. Такое толкование Федеральная налоговая служба довела до территориальных органов письмом от 09.07.2018 № ГД-4-14/13083 «Об обзоре судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 2 (2018)».

У этого правила есть и вторая, чисто арифметическая опора. Признак недействующего лица в пункте 1 статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ привязан к двенадцати месяцам, предшествующим моменту принятия решения. Прекращенная процедура означает, что предыдущий двенадцатимесячный период уже был использован регистрирующим органом и юридически исчерпан: на его основании решение об исключении принято быть не может, поскольку этому препятствует поступившее заявление. Чтобы запустить процедуру снова, инспекция должна заново, на новом отрезке времени, установить оба признака — отсутствие отчетности и отсутствие операций по счетам. Раньше чем через год после прекращения предыдущей процедуры такой новый отрезок просто не успевает сформироваться, поэтому решение о предстоящем исключении, принятое, например, через два или через шесть месяцев, опирается на несуществующие основания.

Для кредитора практический вывод такой: досрочный перезапуск процедуры — это нарушение установленного законом порядка исключения, а не техническая мелочь. Он означает, что запись об исключении внесена в реестр при отсутствии законных оснований, и это самостоятельный довод в жалобе или заявлении в суд. Подробный разбор порядка возражений мы приводили в материале Адвокат для бизнеса: как подать возражения на исключение недействующего юрлица.

Как кредитору подать возражения и остановить исключение из реестра?

Заявление подается в тот регистрирующий орган, который принял решение о предстоящем исключении, по адресу, указанному в самой публикации. Срок — не позднее трех месяцев со дня опубликования решения о предстоящем исключении (пункт 4 статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ). Срок этот пресекательный: закон не предусматривает его восстановления, поэтому отслеживать публикации по своим должникам кредитор должен сам. Форма заявления утверждена Федеральной налоговой службой, направить его можно способами, указанными в пункте 6 статьи 9 Закона № 129-ФЗ, — непосредственно в инспекцию, по почте либо в электронном виде с усиленной квалифицированной электронной подписью.

Главное требование к заявлению — мотивированность. Формальная фраза «возражаю против исключения» без объяснения, какие именно права затрагиваются, дает инспекции повод не признать документ надлежащим заявлением. Поэтому в тексте нужно показать, что заявитель действительно является кредитором или иным заинтересованным лицом, и приложить подтверждающие документы.

• Полное наименование должника, его ОГРН и ИНН, реквизиты публикации решения о предстоящем исключении;
• основание задолженности — договор, накладные, акты, решение суда, исполнительный лист;
• размер долга и сведения о том, что обязательство не исполнено;
• указание на то, какие права и законные интересы заявителя будут нарушены исключением должника из реестра;
• сведения о ведущемся судебном споре или исполнительном производстве, если они есть;
• подпись уполномоченного лица и документы, подтверждающие полномочия.

Подача возражений останавливает конкретную процедуру, но не решает проблему долга. Пока действует годичная пауза, кредитору разумно использовать время по назначению: получить судебное решение и исполнительный лист, если их еще нет, инициировать исполнительное производство, а при наличии признаков неплатежеспособности — рассмотреть вопрос о заявлении о банкротстве должника. Банкротная процедура сама по себе исключает административное исключение из реестра, поскольку компания в этом случае ликвидируется по правилам законодательства о несостоятельности.

Как обжаловать исключение из ЕГРЮЛ и в какой срок?

Пункт 8 статьи 22 Закона № 129-ФЗ прямо называет круг лиц и срок: исключение недействующего юридического лица из реестра может быть обжаловано кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются таким исключением, в течение года со дня, когда они узнали или должны были узнать о нарушении своих прав. Это специальная норма, и она вытесняет общий трехмесячный срок на оспаривание решений государственных органов, установленный частью 4 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса РФ. Момент начала течения года определяется не датой записи в реестре, а моментом осведомленности кредитора: если о ликвидации должника он узнал, например, при попытке предъявить исполнительный лист, отсчет ведется от этой даты, и это обстоятельство нужно обосновать документально.

Порядок обжалования решений регистрирующего органа установлен главой VIII.1 Закона № 129-ФЗ. По статье 25.1 этого закона решение о государственной регистрации может быть обжаловано в вышестоящий регистрирующий орган, в Федеральную налоговую службу и в судебном порядке; требования к содержанию жалобы и порядку ее рассмотрения раскрыты в статьях 25.2–25.6. Административный путь дешевле и быстрее, судебный — надежнее по последствиям: заявление подается в арбитражный суд по правилам главы 24 Арбитражного процессуального кодекса РФ, а требование формулируется как признание незаконными действий регистрирующего органа по внесению записи об исключении и обязание восстановить в реестре запись о юридическом лице. Довод о преждевременном запуске повторной процедуры в таком заявлении усиливается ссылкой на то, что предыдущая процедура была прекращена именно по возражениям заявителя, — тогда очевидно, что нарушен не абстрактный порядок, а конкретное право самого кредитора.

Восстановление записи возвращает должника в число действующих организаций, и взыскание продолжается по общим правилам. Общий порядок и последствия административного исключения мы разбирали в статье Исключение юридического лица из ЕГРЮЛ: порядок, основания и последствия.

Что грозит директору и участникам исключенной компании?

Исключение из реестра не освобождает контролирующих лиц от ответственности. Пункт 3 статьи 64.2 Гражданского кодекса РФ прямо указывает, что исключение недействующего юридического лица не препятствует привлечению к ответственности лиц, указанных в статье 53.1 Гражданского кодекса РФ, — руководителя, участников и иных лиц, имеющих фактическую возможность определять действия организации. Для обществ с ограниченной ответственностью специальное правило установлено пунктом 3.1 статьи 3 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»: если неисполнение обязательств общества обусловлено тем, что перечисленные в пунктах 1–3 статьи 53.1 Гражданского кодекса РФ лица действовали недобросовестно или неразумно, по заявлению кредитора на них может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам исключенного общества.

Долгое время такие иски разбивались о невозможность доказать недобросовестность: вся информация о причинах прекращения деятельности находится у самих контролирующих лиц. Конституционный Суд РФ в постановлении от 21.05.2021 № 20-П указал, что если кредитор представил доводы о наличии убытков, а контролирующие лица уклоняются от объяснений или дают неполные пояснения, бремя доказывания разумности и добросовестности своего поведения переходит на них. Подробнее о распределении бремени доказывания — в материале Субсидиарная ответственность при исключении должника из ЕГРЮЛ.

Есть и регистрационное последствие, о котором руководители часто узнают слишком поздно. По подпункту «ф» пункта 1 статьи 23 Закона № 129-ФЗ регистрирующий орган отказывает в государственной регистрации, если заявителем выступает лицо, которое на момент исключения общества из реестра как недействующего было его директором либо владело не менее чем половиной голосов, при условии что у общества имелась задолженность перед бюджетом либо такая задолженность была признана безнадежной. Ограничение действует три года с момента исключения и означает, что человек не сможет зарегистрировать новую компанию, войти в состав участников или стать руководителем действующей организации.

Частые вопросы

Считается ли годичная пауза, если предыдущая процедура прекращена не по возражениям кредитора, а по инициативе самой инспекции?

Правовое значение имеет не мотив прекращения, а необходимость заново установить признаки недействующего лица. Пункт 1 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ требует, чтобы отсутствие отчетности и операций по счетам существовало в течение двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия нового решения. Поэтому новое решение о предстоящем исключении в любом случае должно опираться на самостоятельно сложившийся двенадцатимесячный период, а не на прежний.

Кто, кроме кредитора, вправе подать возражения против исключения?

Пункт 4 статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ называет само недействующее юридическое лицо, его кредиторов и иных лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются исключением. На практике это участники общества, арендодатели, работники с невыплаченной заработной платой, контрагенты по незавершенным сделкам, а также лица, у которых к обществу есть неденежные требования, например о передаче имущества или регистрации перехода права.

Прерывается ли исковая давность по долгу, пока компания находилась вне реестра?

Само по себе исключение из реестра течение исковой давности не приостанавливает и не прерывает: основания перечислены в статьях 202 и 203 Гражданского кодекса РФ, и записи в реестре среди них нет. Поэтому подача возражений и обжалование не заменяют своевременного обращения в суд с иском о взыскании долга — эти действия нужно вести параллельно, а не последовательно.

Можно ли требовать возмещения убытков с регистрирующего органа?

Статья 24 Закона № 129-ФЗ предусматривает ответственность регистрирующих органов за необоснованный отказ в государственной регистрации и за иные нарушения порядка регистрации. Убытки взыскиваются по общим правилам статей 15, 16 и 1069 Гражданского кодекса РФ, однако кредитору придется доказать не только незаконность записи, но и причинную связь между ней и утратой возможности получить долг, что на практике удается редко.

Краткая сводка: повторное исключение недействующего юрлица

• Признаки недействующего юридического лица — отсутствие отчетности и операций по счетам одновременно в течение двенадцати месяцев, предшествующих решению (пункт 1 статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ);
• мотивированное заявление кредитора, поданное в трехмесячный срок со дня публикации, блокирует исключение (пункт 4 статьи 21.1 Закона № 129-ФЗ);
• повторная процедура не может быть инициирована до истечения двенадцати месяцев со дня прекращения предыдущей — на это указано и в письме ФНС России от 09.07.2018 № ГД-4-14/13083;
• если заявлений нет, запись об исключении вносится по пункту 7 статьи 22 Закона № 129-ФЗ;
• срок обжалования исключения — год со дня, когда заинтересованное лицо узнало или должно было узнать о нарушении прав (пункт 8 статьи 22 Закона № 129-ФЗ), порядок — статья 25.1 того же закона и глава 24 Арбитражного процессуального кодекса РФ;
• после исключения долг можно взыскать с контролирующих лиц по пункту 3.1 статьи 3 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ и статье 53.1 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, преждевременный запуск повторной процедуры исключения — до истечения двенадцати месяцев со дня прекращения предыдущей — это нарушение порядка, установленного статьей 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ, и полноценное основание для обжалования записи кредитором по пункту 8 статьи 22 того же закона. Практический алгоритм: отслеживать публикации о предстоящем исключении своих должников, в трехмесячный срок подавать мотивированные возражения с документами о долге, при внесении записи в течение года оспаривать ее в вышестоящий регистрирующий орган или в арбитражный суд с требованием восстановить запись о юридическом лице, а параллельно готовить требование к контролирующим лицам о субсидиарной ответственности.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Корпоративный адвокат
• Порядок принудительной ликвидации ООО по решению налогового органа: защита прав участников
• Как привлечь гендиректора к гражданско-правовой ответственности перед кредиторами хозяйственного общества