Обязательно ли выходить из ООО перед банкротством? Я являюсь одним из 10 учредителей.

Здравствуйте. Обязательно ли выходить из ООО перед банкротством? Я являюсь одним из 10 учредителей.

Здравствуйте!

Коротко: Выходить из ООО перед личным банкротством не нужно и, как правило, вредно. Доля в уставном капитале входит в конкурсную массу гражданина по ст. 213.25 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», а сам выход — это сделка, которую финансовый управляющий и кредиторы оспорят по главе III.1 того же закона.

Ниже приведён подробный разбор: что происходит с Вашей долей при банкротстве гражданина, за какие периоды оспариваются сделки перед банкротством, чем грозит оспаривание выхода из общества и чем ситуация участника отличается от банкротства самого ООО.

Обязательно ли выходить из ООО перед банкротством гражданина?

Нет, такой обязанности закон не устанавливает. Ни ст. 213.4 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», которая перечисляет требования к заявлению гражданина о признании его банкротом, ни другие нормы о банкротстве граждан не требуют заранее избавляться от корпоративных прав. Участие в ООО само по себе не мешает ни подать заявление, ни пройти процедуру, ни получить освобождение от долгов, и статус участника не делает Вас лицом, отвечающим по долгам общества: по ст. 87 ГК РФ участники не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков только в пределах стоимости своих долей.

Важно понимать и обратное: выход из общества не выводит актив из-под взыскания, а лишь меняет его вид. По ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» участник вправе выйти из общества путём отчуждения доли обществу, если это прямо предусмотрено уставом; доля переходит к обществу со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Взамен у вышедшего возникает право требовать действительную стоимость доли — общество обязано выплатить её или выдать имущество такой же стоимости в течение трёх месяцев со дня возникновения обязанности, если иной срок не установлен уставом (ст. 23 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). Это денежное требование — тоже имущество должника, и оно точно так же попадает в конкурсную массу. Если же выплату Вы получите и потратите до подачи заявления, управляющему придётся выяснять судьбу этих денег, и вопросов к Вам станет только больше.

Что происходит с долей в ООО при банкротстве участника?

С даты признания гражданина банкротом и введения реализации имущества всё его имущество, имеющееся на эту дату и выявленное или приобретённое позднее, составляет конкурсную массу (ст. 213.25 Закона о банкротстве). Доля в уставном капитале ООО — имущественное право, обладающее стоимостью, поэтому она включается в массу наравне с квартирой сверх единственного жилья, автомобилем или вкладом. Права в отношении доли с этого момента осуществляет финансовый управляющий (ст. 213.9 Закона о банкротстве): именно он голосует на общем собрании, распоряжается долей и заявляет требования, связанные с ней. Сам должник самостоятельно распоряжаться долей уже не может.

Дальше доля оценивается и продаётся в порядке ст. 213.26 Закона о банкротстве — как правило, с торгов, по положению о порядке продажи, утверждённому арбитражным судом. Здесь вступают в силу корпоративные правила: участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), а при продаже доли с публичных торгов права и обязанности участника переходят к приобретателю с согласия остальных участников общества. Если согласие не получено, покупатель не становится участником, а получает право на действительную стоимость доли. Отдельное правило действует, когда взыскание обращается на долю по долгам участника вне процедуры банкротства: по ст. 25 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ это допускается только по решению суда, а общество или другие участники вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли и тем самым сохранить состав участников.

Практический вывод для Вашей ситуации: доля одного из десяти участников — обычно небольшой по стоимости актив, интерес к которому на торгах невелик, а совладельцы защищены преимущественным правом и правом не дать согласия на вход постороннего лица. Спешить с выходом ради «спасения» доли смысла нет — важнее заранее рассчитать её действительную стоимость по данным бухгалтерской отчётности. Об этом расчёте мы писали в материале Рыночная стоимость как основа расчёта действительной стоимости доли в ООО.

Почему выход из ООО перед банкротством опасен?

Выход из общества, продажа доли партнёру или родственнику, дарение доли — всё это сделки должника, и все они попадают под правила главы III.1 Закона о банкротстве об оспаривании сделок. По ст. 61.1 Закона о банкротстве оспорены могут быть не только договоры, но и действия, направленные на прекращение обязательств, а также иные юридически значимые действия должника. Заявление подаёт финансовый управляющий по своей инициативе либо по решению собрания или комитета кредиторов, а также конкурсный кредитор или уполномоченный орган, если размер его требования, включённого в реестр, составляет более десяти процентов (ст. 213.32 Закона о банкротстве). Иными словами, у сделки, совершённой накануне банкротства, всегда есть заинтересованный проверяющий.

Оснований для оспаривания два, и у каждого свой период подозрительности. По ст. 61.2 Закона о банкротстве сделка оспаривается как подозрительная: при неравноценном встречном предоставлении — если совершена в течение года до принятия судом заявления о банкротстве или после его принятия; при совершении с целью причинить вред имущественным правам кредиторов — в течение трёх лет до принятия заявления, если другая сторона знала о такой цели. По ст. 61.3 Закона о банкротстве оспаривается сделка с предпочтением одному из кредиторов: общий период — один месяц до принятия заявления, а при осведомлённости контрагента о неплатёжеспособности должника либо при обеспечении ранее возникшего обязательства — шесть месяцев. Именно эту норму цитировала прежняя редакция настоящего ответа, и она действительно применима, если выход из общества был частью расчётов с конкретным кредитором. Но для типичного выхода «на всякий случай» перед подачей заявления опаснее ст. 61.2: безвозмездный или заниженный по цене вывод доли — это классический вред кредиторам.

Отдельно отметим: сделки с заинтересованными лицами — супругом, детьми, родителями, партнёрами по бизнесу — проверяются особенно придирчиво, поскольку закон исходит из предположения, что такое лицо знало о финансовом положении должника. Подробный разбор оснований мы приводили в материале Оспаривание сделок по «банкротным» основаниям.

Что грозит, если выход из общества признают недействительным?

Последствия описаны в ст. 61.6 Закона о банкротстве: всё, что выбыло из имущества должника по недействительной сделке, подлежит возврату в конкурсную массу. То есть доля возвращается должнику и всё равно продаётся в интересах кредиторов — результат тот же, что и без выхода, только с потерей времени, денег на нотариуса и регистрацию, а также с испорченной репутацией в глазах суда. Требование контрагента, возникшее из такой сделки, по общему правилу удовлетворяется после расчётов с реестровыми кредиторами, поэтому пострадает и партнёр, который согласился участвовать в схеме.

Гораздо серьёзнее второе последствие. Согласно ст. 213.28 Закона о банкротстве, освобождение гражданина от обязательств не допускается, если доказано, что при возникновении или исполнении обязательства он действовал незаконно, в том числе злостно уклонялся от погашения долга, скрывал или умышленно уничтожал имущество, а также если он не предоставил необходимые сведения или предоставил заведомо недостоверные сведения финансовому управляющему или суду. Умышленный вывод доли перед подачей заявления суд оценивает именно как недобросовестное поведение, а суды ссылаются при этом и на общий запрет злоупотребления правом (ст. 10 ГК РФ). Итог самый неприятный из возможных: процедура пройдена, имущество продано, расходы понесены, а долги остались. Общие подходы к таким делам изложены в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 13.10.2015 № 45 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие процедур, применяемых в делах о несостоятельности (банкротстве) граждан».

Чем банкротство участника отличается от банкротства самого ООО?

Если вопрос на самом деле о втором прочтении — банкротится не гражданин, а общество, и Вы опасаетесь ответственности как один из десяти участников, — ответ по существу такой же: выход из ООО не спасает и, скорее, вредит. Ответственность участника в банкротстве общества наступает не за факт владения долей, а за конкретные действия: по ст. 61.11 Закона о банкротстве контролирующее должника лицо отвечает субсидиарно, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие его действий или бездействия. Ключевое понятие здесь — контролирующее лицо, и определяется оно по ст. 61.10 Закона о банкротстве через фактическую возможность давать должнику обязательные указания или иным образом определять его действия.

Закон устанавливает презумпцию: контролирующим предполагается лицо, которое имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной ответственностью или более чем половиной голосов в общем собрании. Один из десяти участников под эту презумпцию по общему правилу не подпадает — если только он не голосует согласованно с другими участниками, не занимает должность директора и не извлекает выгоду из недобросовестного поведения руководства. Разъяснения о привлечении контролирующих лиц к ответственности даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве». Важно и то, что выход из состава участников не прекращает субсидиарную ответственность: она оценивается за период, когда лицо контролировало должника, поэтому «уйти задним числом» от неё нельзя. Подробнее — в материале Субсидиарная ответственность руководителя.

Как правильно подготовиться к банкротству, если Вы участник ООО?

Правильная подготовка состоит не в избавлении от активов, а в том, чтобы прийти в процедуру с прозрачной картиной имущества. Ниже — последовательность действий, которая снимает большинство рисков.

1. Соберите документы по обществу: свежую выписку из ЕГРЮЛ, устав, бухгалтерскую отчётность за последний завершённый год — по ней считается действительная стоимость доли.
2. Оцените, что реально стоит доля. Если общество убыточно или чистые активы отрицательны, стоимость доли может быть символической, и предмет для беспокойства отпадает сам собой.
3. Проверьте сделки за последние три года: дарения, продажи по заниженной цене, выход из других обществ, переоформление имущества на родственников. Именно они попадут под проверку по ст. 61.2 и ст. 61.3 Закона о банкротстве.
4. Не совершайте новых сделок с долей и иным имуществом до консультации с юристом — любое движение активов накануне подачи заявления работает против Вас.
5. Укажите долю в описи имущества при подаче заявления по ст. 213.4 Закона о банкротстве. Сокрытие актива — прямой путь к отказу в освобождении от долгов по ст. 213.28 Закона о банкротстве.
6. Выберите процедуру осознанно: реструктуризация долгов позволяет сохранить имущество при наличии дохода, реализация имущества ведёт к продаже доли. Разница разобрана в материале Реструктуризация или реализация в процедуре банкротства должника физического лица.

Частые вопросы

Я вышел из ООО два года назад, когда долгов ещё не было. Это опасно?

Формально сделка попадает в трёхлетний период подозрительности по ст. 61.2 Закона о банкротстве, поэтому управляющий её изучит. Но оспаривание требует доказать цель причинения вреда кредиторам и осведомлённость второй стороны. Если на момент выхода признаков неплатёжеспособности не было, а действительная стоимость доли Вам выплачена, риск оспаривания невысок. Сохраните документы о выплате.

Могут ли другие девять участников помешать продаже моей доли с торгов?

Помешать реализации доли они не могут, но влияют на её результат. По ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ участники пользуются преимущественным правом покупки, а при продаже доли с публичных торгов права и обязанности участника переходят к приобретателю с согласия остальных участников. Без согласия покупатель получает не корпоративные права, а действительную стоимость доли от общества.

Обязан ли я сообщать партнёрам по бизнесу о своём банкротстве?

Специальной обязанности уведомлять участников общества закон не устанавливает, однако сведения о банкротстве публикуются в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве и являются открытыми. Кроме того, с даты введения реализации имущества права участника осуществляет финансовый управляющий (ст. 213.9 Закона о банкротстве), поэтому общество узнает о процедуре в любом случае — уже от него.

Смогу ли я остаться директором ООО после банкротства?

Нет. По ст. 213.30 Закона о банкротстве в течение трёх лет с даты завершения процедуры реализации имущества гражданин не вправе занимать должности в органах управления юридического лица и иным образом участвовать в управлении им. Для кредитных организаций срок составляет десять лет, для страховых организаций, пенсионных фондов и микрофинансовых компаний — пять лет. Само по себе владение долей под этот запрет не подпадает.

Можно ли перед банкротством продать долю партнёру по рыночной цене?

Юридически можно, но экономического смысла в этом нет: полученные деньги тоже войдут в конкурсную массу, а сделку всё равно проверят по ст. 61.2 и ст. 61.3 Закона о банкротстве. Если цена окажется ниже действительной стоимости доли либо расчёт не будет подтверждён документами, сделку оспорят, а поведение должника суд оценит при решении вопроса об освобождении от долгов.

Краткая сводка: доля в ООО и банкротство участника

• Обязанности выходить из ООО перед банкротством гражданина закон не содержит; участие в обществе не мешает пройти процедуру, а по ст. 87 ГК РФ участник не отвечает по долгам общества.
• Доля в уставном капитале входит в конкурсную массу и продаётся в порядке ст. 213.25 и ст. 213.26 Закона о банкротстве; права участника с даты введения реализации осуществляет финансовый управляющий (ст. 213.9 Закона о банкротстве).
• Выход из общества по ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ актив не спасает: вместо доли возникает требование о выплате действительной стоимости (ст. 23 того же закона), которое также попадает в массу.
• Выход и продажа доли оспариваются по ст. 61.2 Закона о банкротстве (1 год и 3 года) и ст. 61.3 Закона о банкротстве (1 месяц и 6 месяцев); заявителями выступают финансовый управляющий и крупные кредиторы (ст. 213.32 Закона о банкротстве).
• Последствия оспаривания — возврат доли в конкурсную массу (ст. 61.6 Закона о банкротстве) и реальный риск отказа в освобождении от обязательств (ст. 213.28 Закона о банкротстве, ст. 10 ГК РФ).
• При банкротстве самого ООО ответственность несёт контролирующее лицо (ст. 61.11 и ст. 61.10 Закона о банкротстве); доля одного из десяти участников под презумпцию контроля не подпадает, а выход из общества от ответственности за прошлый период не освобождает.

Таким образом, выходить из состава участников ООО перед банкротством не нужно: закон этого не требует, а сама попытка «очиститься» от доли создаёт риск оспаривания сделки по главе III.1 Закона о банкротстве и отказа в списании долгов. Правильная тактика — честно указать долю в описи имущества, заранее оценить её действительную стоимость и обсудить с юристом сделки последних трёх лет.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Банкротство физических лиц
• Арбитражные споры