Порядок написания ходатайства о смягчении срока: основания по статье 74 УК РФ

Здравствуйте. У меня было совершенно преступление по истечению 2 лет и 9 месяцев от 3 лет условного осуждения и мне назначили 2 года плюсом. Могу ли я написать на снижение срока в связи со ст. 74 УК в суд, за которым закреплена колония? И на какие основы в ходатайстве я могу упираться? Также я возместил ущерб в зале суда.

Здравствуйте!

Коротко: снизить срок по ст. 74 УК РФ уже нельзя: условное осуждение отменено, наказание сложено по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ). Реальный срок сокращают ходатайством об УДО (ст. 79 УК РФ) или о замене неотбытой части более мягким наказанием (ст. 80 УК РФ).

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов: какая норма в Вашей ситуации уже отработала, в какой суд и когда подавать ходатайство, что суд обязан учесть, как в этом помогает возмещенный в зале суда ущерб и что делать при отказе.

Можно ли снизить срок по статье 74 УК РФ после отмены условного осуждения?

Нет, этот механизм уже исчерпан. Статья 74 Уголовного кодекса РФ адресована суду, который решает судьбу условного осуждения: продлить испытательный срок, отменить условное осуждение и исполнить назначенное наказание либо, наоборот, отменить условное осуждение со снятием судимости при доказанном исправлении. Если в течение испытательного срока совершено умышленное тяжкое или особо тяжкое преступление, суд в силу части 5 ст. 74 УК РФ отменяет условное осуждение и назначает наказание по правилам ст. 70 УК РФ — к наказанию за новое преступление частично или полностью присоединяется неотбытая часть по предыдущему приговору. Именно это в Вашем случае и произошло: два года по новому приговору сложились с неотбытой частью условного срока в одно окончательное наказание.

После вступления приговора в силу суд по месту нахождения колонии не вправе заново применять ст. 74 УК РФ и «пересчитывать» назначенный срок: он рассматривает только те вопросы, которые перечислены в ст. 397 Уголовно-процессуального кодекса РФ. Ходатайства «о снижении срока в связи со статьей 74 УК РФ» среди них нет, поэтому такое обращение приведет только к потере времени. Сам приговор можно оспорить в апелляционном или кассационном порядке, а сократить реальное пребывание в исправительном учреждении — через институты, о которых речь ниже.

Что действительно решает суд, «за которым закреплена колония» (ч. 3 ст. 396 УПК РФ):

• условно-досрочное освобождение от отбывания наказания — пункт 4 ст. 397 УПК РФ, ст. 79 УК РФ;
• замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания — пункт 5 ст. 397 УПК РФ, ст. 80 УК РФ;
• освобождение от наказания или его смягчение, если вышел уголовный закон, имеющий обратную силу, — пункт 13 ст. 397 УПК РФ, ст. 10 УК РФ;
• освобождение от отбывания наказания в связи с болезнью осужденного — пункт 6 ст. 397 УПК РФ.

Отдельно стоит вопрос о зачете времени содержания под стражей по правилам ст. 72 УК РФ: он тоже разрешается в порядке исполнения приговора (пункт 11 ст. 397 УПК РФ), но проверять здесь нужно арифметику приговора, а не поведение в колонии. Как соотносятся домашний арест, СИЗО и срок по приговору, мы разбирали в материале Пересчитывают ли дни, проведённые в СИЗО, после приговора апелляционного суда?

Через какой срок можно подать ходатайство, если наказание назначено по совокупности приговоров?

Отсчет ведется не от «двух лет, которые добавили», а от окончательного наказания, назначенного по совокупности приговоров. Пленум Верховного Суда РФ в пункте 2 постановления от 21.04.2009 № 8 разъяснил: при решении вопроса о сроке, по отбытии которого возможно условно-досрочное освобождение или замена наказания лицу, осужденному по совокупности преступлений или совокупности приговоров за преступления разных категорий, следует исходить из окончательного срока наказания и применять правила, установленные для наиболее тяжкого преступления, входящего в совокупность. То есть категорию (ст. 15 УК РФ) берут по самому тяжкому эпизоду, а долю считают от всего назначенного срока.

Для условно-досрочного освобождения действует еще одно ограничение: фактически отбытый срок лишения свободы не может быть меньше шести месяцев (ч. 4 ст. 79 УК РФ). Порог по замене наказания в целом ряде случаев наступает раньше порога по УДО — из-за пониженных долей при замене лишения свободы принудительными работами, поэтому многие осужденные подают именно ходатайство по ст. 80 УК РФ. Подробнее об этом институте — в материале В каких случаях и в каком порядке возможна замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания?

Чем условно-досрочное освобождение отличается от замены наказания более мягким?

Оба механизма сокращают реальное лишение свободы, но работают по-разному, и от этого зависит, о чем просить суд.

• Условно-досрочное освобождение (ст. 79 УК РФ). Человек выходит из исправительного учреждения, но неотбытая часть срока остается «висящей»: суд вправе возложить обязанности, как при условном осуждении, а при нарушении общественного порядка, злостном уклонении от обязанностей или новом преступлении освобождение отменяется (ч. 7 ст. 79 УК РФ).
• Замена неотбытой части более мягким видом наказания (ст. 80 УК РФ). Наказание не прекращается, а меняет вид: лишение свободы заменяется, например, принудительными или исправительными работами, ограничением свободы. Освобождение это не безусловное, зато и требования к сроку при замене принудительными работами ниже.
• Общее условие. И в ст. 79, и в ст. 80 УК РФ прямо назван возмещенный вред: закон говорит о лице, возместившем вред (полностью или частично), причиненный преступлением, в размере, определенном решением суда.

Практический вывод для Вашей ситуации: имеет смысл считать обе даты — когда наступает право на замену наказания и когда на УДО — и подавать то ходатайство, срок для которого подошел раньше. Отказ по одному основанию сам по себе не лишает права ставить перед судом другой вопрос; об этом мы писали в материале Можно ли сразу подать ходатайство о замене наказания после отказа в УДО?

На какие основания опираться в ходатайстве и как учитывается возмещение ущерба?

Закон не требует «доказать невиновность» или оспорить приговор — предмет рассмотрения другой: нуждается ли осужденный в полном отбывании назначенного наказания. Часть 4.1 ст. 79 УК РФ обязывает суд учитывать поведение осужденного за весь период отбывания наказания, его отношение к учебе и труду, наличие поощрений и взысканий, отношение к совершенному деянию, возмещение причиненного вреда и заключение администрации учреждения. Схожий перечень действует и при замене наказания (ч. 4 ст. 80 УК РФ).

Возмещение ущерба прямо в зале суда — сильный довод, и его нужно не просто упомянуть, а подтвердить документально: копией расписки потерпевшего, квитанцией, справкой об отсутствии непогашенных исполнительных листов из бухгалтерии учреждения. Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 21.04.2009 № 8 указал, что если осужденный принимал меры к возмещению вреда, но по объективным причинам возместил его лишь частично, отказать по одному этому мотиву суд не вправе.

Что стоит изложить в ходатайстве:

• какую часть срока Вы фактически отбыли и почему право на обращение уже наступило (со ссылкой на ст. 79 или ст. 80 УК РФ);
• возмещение вреда, причиненного преступлением, с приложением подтверждающих документов;
• отношение к совершенному деянию: признание вины, раскаяние, извинения перед потерпевшим;
• поведение и труд: трудоустройство в учреждении, участие в воспитательных мероприятиях, обучение, полученные поощрения;
• сведения о взысканиях — если они есть, объясните обстоятельства и укажите, сняты они или погашены;
• социальные гарантии после освобождения: где будете жить, кто готов принять на работу, состав семьи и лица на иждивении.

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 21.04.2009 № 8 отдельно отметил, что наличие взысканий само по себе не свидетельствует о том, что осужденный нуждается в дальнейшем отбывании наказания, и что суды не вправе отказывать по основаниям, не указанным в законе, — таким, как наличие прежней судимости, мягкость назначенного наказания или непризнание вины. Совершение нового преступления в период испытательного срока прокурор наверняка упомянет, но само по себе это не запрет на освобождение: оценивается поведение за весь период отбывания наказания.

Как подать ходатайство и какие документы приложить?

1. Дождитесь наступления срока, дающего право на обращение, — доля от окончательного наказания по ст. 79 или ст. 80 УК РФ.
2. Составьте ходатайство на имя районного (городского) суда по месту нахождения исправительного учреждения: именно этот суд разрешает вопросы об УДО и о замене наказания (ч. 3 ст. 396 УПК РФ).
3. Изложите сведения, свидетельствующие о том, что для дальнейшего исправления Вы не нуждаетесь в полном отбывании наказания: возместили вред, раскаялись, иные данные об исправлении (ст. 175 Уголовно-исполнительного кодекса РФ).
4. Подайте ходатайство через администрацию учреждения, исполняющего наказание. Обратиться в суд вправе и адвокат либо законный представитель осужденного (ст. 175 УИК РФ).
5. Администрация направляет ходатайство в суд вместе с характеристикой, где отражаются поведение, отношение к труду и учебе, отношение к совершенному деянию, возмещение вреда и заключение о целесообразности освобождения или замены наказания.
6. Приложите к ходатайству документы: подтверждение возмещения ущерба, справку об исполнительных листах, копии приказов о поощрениях, справку о трудоустройстве или обучении, гарантийное письмо будущего работодателя, документы о жилье и семье.
7. Участвуйте в судебном заседании: осужденный вправе изложить свою позицию, в том числе по видео-конференц-связи, знакомиться с материалами, заявлять ходатайства и осуществлять свои права с помощью адвоката (ст. 399 УПК РФ).

Требования к оформлению формальные, но невнимательность к ним стоит месяцев: суд возвращает ходатайства, поданные без необходимых приложений или не через администрацию учреждения. Типичные причины возврата разобраны в материале По каким основаниям суд может вернуть ходатайство о замене наказания?

Что делать, если суд отказал?

Отказ не окончателен. Постановление суда, вынесенное в порядке исполнения приговора, обжалуется в апелляционном порядке в течение 15 суток со дня вынесения, а осужденным, содержащимся под стражей, — со дня вручения копии постановления (ст. 389.4 УПК РФ). В жалобе имеет смысл указывать не на несогласие вообще, а на конкретные нарушения: суд сослался на основание, которого нет в законе, не оценил поощрения и возмещение вреда, придал решающее значение снятому или погашенному взысканию.

Повторно обратиться в суд с тем же ходатайством можно не ранее чем через шесть месяцев со дня вынесения постановления об отказе (ч. 10 ст. 175 УИК РФ). Эти полгода разумно потратить на устранение того, что суд поставил в упрек: погасить остаток ущерба, трудоустроиться в учреждении, получить поощрения, снять взыскание досрочно.

Частые вопросы

Мешает ли отмена условного осуждения получить УДО?

Запрета закон не содержит. Повышенная доля в две трети срока предусмотрена ч. 3 ст. 79 УК РФ для тех, кому ранее отменяли именно условно-досрочное освобождение, а не условное осуждение. Обстоятельства прежнего приговора суд оценивает в общем порядке — через поведение осужденного за весь период отбывания наказания (ч. 4.1 ст. 79 УК РФ).

Обязана ли администрация колонии поддержать ходатайство?

Администрация обязана направить ходатайство в суд вместе с характеристикой и заключением о целесообразности освобождения (ст. 175 УИК РФ), но решение принимает суд. Отрицательная характеристика не связывает суд и подлежит проверке в заседании. Как с ней работать, разобрано в материале Влияние отрицательной характеристики из колонии на условно-досрочное освобождение.

Нужен ли адвокат для подачи ходатайства?

Осужденный вправе обратиться сам, но закон допускает обращение и адвоката либо законного представителя (ст. 175 УИК РФ), а в заседании осужденный может осуществлять свои права с помощью адвоката (ст. 399 УПК РФ). Адвокат собирает документы вне учреждения, готовит позицию и участвует в споре с прокурором — это заметно повышает шансы.

А если ущерб возмещен не полностью?

Закон говорит о возмещении вреда полностью или частично в размере, определенном решением суда (ст. 79, ст. 80 УК РФ). Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 21.04.2009 № 8 указал: если осужденный принимал меры к возмещению, но вред возмещен частично по объективным причинам, отказать только по этому основанию нельзя. Важно подтвердить сами меры — удержания, переводы, заявления о трудоустройстве.

Можно ли добиться снижения срока, если изменился закон?

Да, это самостоятельный путь. Если новый уголовный закон смягчает наказание или иным образом улучшает положение осужденного, он имеет обратную силу (ст. 10 УК РФ), а вопрос об освобождении от наказания или его смягчении разрешает суд в порядке исполнения приговора (пункт 13 ст. 397 УПК РФ). Такое ходатайство не зависит от отбытой доли срока и от характеристики.

Краткая сводка: как сократить срок после отмены условного осуждения

• Статья 74 УК РФ отработала при вынесении приговора: наказание сложено по совокупности приговоров по ст. 70 УК РФ, и по этой норме срок больше не пересматривают.
• Суд по месту нахождения колонии рассматривает УДО, замену наказания и смягчение по закону с обратной силой (ч. 3 ст. 396, пункты 4, 5 и 13 ст. 397 УПК РФ).
• Доля отбытого считается от окончательного наказания по правилам для самого тяжкого преступления в совокупности (пункт 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8); для УДО минимум — шесть месяцев фактического отбытия (ч. 4 ст. 79 УК РФ).
• Возмещение вреда полностью или частично прямо названо условием и в ст. 79, и в ст. 80 УК РФ; частичное возмещение по объективным причинам не основание для отказа.
• Ходатайство подается через администрацию учреждения, к нему прилагается характеристика (ст. 175 УИК РФ), заседание проходит по правилам ст. 399 УПК РФ с правом на адвоката.
• При отказе — апелляция в течение 15 суток (ст. 389.4 УПК РФ), повторное ходатайство — не ранее чем через шесть месяцев (ч. 10 ст. 175 УИК РФ).

Таким образом, ходатайство «о снижении срока по ст. 74 УК РФ» суд по месту отбывания наказания не рассмотрит, но реальный путь к сокращению срока у Вас есть: посчитайте отбытую долю от окончательного наказания и подайте через администрацию учреждения ходатайство о замене неотбытой части более мягким видом наказания или об условно-досрочном освобождении, подкрепив его документами о возмещении ущерба, поощрениями и сведениями о трудоустройстве. При отказе решение обжалуется в апелляции, а повторно обратиться можно через шесть месяцев.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Адвокат по уголовным делам
• Защита по уголовным делам
• Что значит «условно-досрочное освобождение» и как его получить?