В каком случае прокуратура имеет право делать распечатку переписки с сервера мессенджера?

Добрый день. В каком случае прокуратура имеет право делать распечатку переписки с сервера мессенджера?

Здравствуйте!

Коротко: В рамках надзорной проверки прокурор не вправе сам получить и распечатать содержимое переписки с сервера мессенджера — статьи 22 и 27 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» такого полномочия не дают. Доступ к содержанию сообщений возможен только по судебному решению (статья 23 Конституции РФ) — в рамках уголовного дела по УПК РФ или оперативно-розыскных мероприятий по Федеральному закону от 12.08.1995 № 144-ФЗ.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Что защищает тайна переписки и когда её можно ограничить?

Право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений закреплено в статье 23 Конституции РФ. Норма сформулирована жёстко: ограничение этого права допускается только на основании судебного решения. Никакой другой государственный орган — ни прокуратура, ни полиция, ни контролирующее ведомство — не может своей властью разрешить себе прочитать чужие сообщения. Переписка в мессенджере — это «иные сообщения» в смысле статьи 23 Конституции РФ: способ передачи (бумажное письмо, СМС, сообщение в мессенджере, электронная почта) на объём защиты не влияет, значение имеет то, что общение носит частный характер и адресовано определённому кругу лиц. Дополнительно тайна связи охраняется статьёй 63 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи»: сведения о передаваемых по сетям связи сообщениях могут выдаваться только отправителям и получателям либо их представителям, если иное прямо не установлено федеральным законом.

Нарушение тайны переписки — не дисциплинарный проступок, а преступление. Статья 138 УК РФ устанавливает ответственность за нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан, а совершение такого деяния лицом с использованием своего служебного положения образует квалифицированный состав. Смежная норма — статья 137 УК РФ (незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия). Именно поэтому «просто попросить у мессенджера распечатку» в порядке проверки нельзя: у запроса должно быть законное основание, а у ограничения конституционного права — судебное решение. Подробнее об исключениях мы писали в материале Ограничение права на тайну переписки: в каких случаях это законно.

Вправе ли прокурор сам получить распечатку переписки с сервера мессенджера?

Нет. Полномочия прокурора при осуществлении надзора за исполнением законов перечислены в статье 22 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации», а полномочия при надзоре за соблюдением прав и свобод человека и гражданина — в статье 27 того же закона. Перечень закрытый и по своему характеру «документарный»: прокурор работает с документами и объяснениями поднадзорных органов и организаций, а не проводит розыскных и следственных действий. Обратите внимание и на адресата надзора: по статье 21 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 надзор ведётся за исполнением законов органами власти, органами управления и руководителями коммерческих и некоммерческих организаций, а не за частной жизнью граждан. Проверка проводится на основании поступившей информации о фактах нарушения закона, требующих принятия мер прокурором.

Что прокурор при проверке действительно вправе делать:

• по служебному удостоверению беспрепятственно входить на территории и в помещения поднадзорных органов и организаций, иметь доступ к их документам и материалам;
• требовать от руководителей и должностных лиц представления документов, материалов, их копий, статистических и иных сведений;
• требовать выделения специалистов, проведения проверок и ревизий по поступившим в прокуратуру материалам и обращениям;
• вызывать должностных лиц и граждан для объяснений по поводу нарушений законов;
• реагировать на нарушения: приносить протест, вносить представление об устранении нарушений закона, объявлять предостережение, возбуждать производство об административном правонарушении, обращаться в суд.

Чего в этом перечне нет — так это выемки, обыска, снятия информации с технических каналов связи и доступа к содержанию частных сообщений. Прокурор не наделён и полномочиями по проведению оперативно-розыскных мероприятий: субъекты такой деятельности прямо названы в статье 13 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», и прокуратуры среди них нет — она осуществляет надзор за законностью оперативно-розыскной деятельности, а не ведёт её. Не производит прокурор и следственных действий по уголовному делу: по действующей редакции статьи 37 УПК РФ он осуществляет надзор за процессуальной деятельностью органов дознания и предварительного следствия и поддерживает обвинение, а при выявлении признаков преступления выносит мотивированное постановление о направлении материалов в следственный орган для решения вопроса об уголовном преследовании. Поэтому вывод прост: при проведении надзорной проверки прокурор не имеет полномочий по изъятию материалов электронной переписки и не может обязать мессенджер выдать содержимое чата.

Кто и как может законно получить содержимое переписки?

Законных путей к содержимому переписки всего два, и оба ведут через суд. Первый — следственные действия в рамках возбуждённого уголовного дела (УПК РФ), второй — оперативно-розыскные мероприятия до возбуждения дела (Федеральный закон от 12.08.1995 № 144-ФЗ). Решения, ограничивающие конституционные права граждан, принимает только суд — это правило закреплено в части 2 статьи 29 УПК РФ, а порядок получения разрешения описан в статье 165 УПК РФ: следователь с согласия руководителя следственного органа (дознаватель — с согласия прокурора) заявляет ходатайство, которое суд рассматривает по месту производства предварительного расследования. В оперативно-розыскной деятельности аналогичное правило установлено статьями 8 и 9 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ: мероприятия, ограничивающие тайну переписки, телефонных переговоров и иных сообщений, допускаются на основании судебного решения и при наличии информации о признаках преступления, по которому производство предварительного следствия обязательно.

Прокурор может увидеть переписку уже после того, как она законно получена другими органами: изучая материалы уголовного дела или дела оперативного учёта в порядке надзора. Это принципиально иная ситуация — прокурор не добывает сведения, а проверяет законность действий тех, кто их добыл. Если же распечатка появилась «в ходе прокурорской проверки» без судебного решения, вопрос о её законности будет решаться не в пользу проверяющего.

Что обязан хранить мессенджер и кому он выдаёт данные?

Мессенджер в российском праве — это, как правило, организатор распространения информации в сети «Интернет». Его обязанности установлены статьёй 10.1 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации». Такой сервис включается в специальный реестр, который ведёт Роскомнадзор, и обязан хранить на территории России информацию о фактах приёма, передачи, доставки и обработки сообщений и сведения о пользователях — в течение одного года, а само содержание сообщений (текст, голос, изображения, звуки, видео) — до шести месяцев с момента окончания их приёма, передачи, доставки или обработки; порядок, сроки и объём хранения определяются Правительством РФ.

Ключевой момент для Вашего вопроса — кому эта информация выдаётся. По статье 10.1 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ организатор распространения информации предоставляет сохранённые сведения уполномоченным государственным органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность или обеспечение безопасности Российской Федерации, и только в случаях, установленных федеральными законами. Прокуратура оперативно-розыскную деятельность не осуществляет, поэтому адресатом такого запроса она не является. Более того, само по себе включение сервиса в реестр не отменяет требования статьи 23 Конституции РФ: содержание сообщений выдаётся при наличии судебного решения, тогда как без него речь может идти лишь о технических и учётных сведениях в объёме, прямо разрешённом законом. Отдельно отметим практическую деталь: во многих мессенджерах включено сквозное шифрование, при котором у сервиса физически нет расшифрованного текста переписки, — и тогда основным источником доказательств становится сам телефон или компьютер, изъятый по правилам статьи 164.1 УПК РФ.

Можно ли использовать переписку, которую представил сам её участник?

Да, и это единственный распространённый случай, когда распечатка переписки попадает в материалы проверки без судебного решения. Тайна переписки защищает общение от третьих лиц, но не связывает самих собеседников: участник переписки распоряжается своей копией сообщений сам и вправе передать её в прокуратуру, следователю или суду вместе с заявлением или объяснением. Точно так же законно используются сообщения из открытых каналов, чатов и групп, доступ к которым не ограничен, — сведения, добровольно размещённые в общем доступе, тайной переписки не являются. Отдельная ситуация — служебная переписка в корпоративной системе организации: работодатель как владелец информационной системы вправе представить прокурору документы своей организации, но и здесь граница проходит по личным сообщениям работника, доступ к которым требует общего порядка.

Законность получения — только половина вопроса. Вторая половина — достоверность: распечатка или скриншот легко редактируются, поэтому при споре о содержании сообщений назначается компьютерно-техническая экспертиза, а сообщения осматриваются непосредственно в устройстве с составлением протокола. Об этом мы подробно рассказывали в материале Переписка в мессенджерах как доказательство в суде: когда нужна компьютерно-техническая экспертиза.

Что делать, если переписку получили в обход суда?

Доказательство, полученное с нарушением требований УПК РФ, является недопустимым: оно не имеет юридической силы, не может быть положено в основу обвинения и использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в статье 73 УПК РФ. Это правило статьи 75 УПК РФ. Для результатов оперативно-розыскной деятельности действует статья 89 УПК РФ: запрещается использовать в доказывании результаты, которые не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам. Практический порядок действий выглядит так.

1. Зафиксируйте, откуда взялась распечатка: запросите и внимательно прочитайте документ, которым она приобщена, — постановление, протокол, сопроводительное письмо, требование прокурора. В нём должно быть видно основание и наличие (или отсутствие) судебного решения.
2. Заявите письменное ходатайство об исключении доказательства как недопустимого со ссылкой на статью 75 УПК РФ (для материалов оперативно-розыскной деятельности — дополнительно на статью 89 УПК РФ), приложив копии документов, подтверждающих порядок получения.
3. Обжалуйте действия должностного лица: жалоба прокурору или руководителю следственного органа подаётся в порядке статьи 124 УПК РФ, жалоба в суд по месту производства расследования — в порядке статьи 125 УПК РФ.
4. Если речь о надзорной проверке вне уголовного дела, обжалуйте действия прокурора вышестоящему прокурору либо в суд в порядке административного судопроизводства (глава 22 КАС РФ).
5. При наличии признаков преступления подайте заявление о нарушении тайны переписки (статья 138 УК РФ) или о нарушении неприкосновенности частной жизни (статья 137 УК РФ) — в том числе по признаку использования служебного положения.
6. Требуйте изъятия недопустимых материалов из объёма доказательств и проверьте, не «выросли» ли из них другие доказательства: производные сведения, полученные исключительно благодаря незаконно добытой переписке, также подлежат оценке на допустимость.

Не рассчитывайте, что суд заметит нарушение сам: вопрос о допустимости разрешается по ходатайству стороны, и чем раньше оно заявлено и чем точнее описан порядок получения материала, тем выше шансы. Полезный разбор — Адвокат по уголовным делам: недопустимые доказательства в уголовном процессе.

Частые вопросы

Может ли прокурор потребовать у меня самого выдать телефон и показать переписку?

Требовать выдачи телефона и осмотра личной переписки прокурор при надзорной проверке не вправе: статьи 22 и 27 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 такого полномочия не содержат, а изъятие предметов — следственное действие по УПК РФ. Вызвать для объяснений прокурор может, но давать пояснения против себя Вас не обяжут (статья 51 Конституции РФ).

Нужно ли судебное решение, чтобы получить сведения о самих соединениях, без текста сообщений?

Да. Информация о соединениях между абонентами и абонентскими устройствами получается на основании судебного решения в порядке статьи 186.1 УПК РФ, хотя она и не раскрывает содержание переписки. Такие данные тоже относятся к охраняемой тайне связи по статье 63 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ.

Сколько времени переписка вообще хранится у сервиса?

По статье 10.1 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ организатор распространения информации хранит сведения о фактах передачи сообщений и данные пользователей один год, а содержание сообщений — до шести месяцев, в порядке и объёме, которые определяет Правительство РФ. За пределами этих сроков сервис данными уже не располагает, и источником доказательств остаётся устройство пользователя.

Что будет с уголовным делом, если ключевая переписка признана недопустимой?

Недопустимое доказательство исключается из объёма обвинения и не может обосновывать выводы суда (статья 75 УПК РФ). Если иных доказательств недостаточно, это ведёт к оправданию либо прекращению уголовного преследования. Само по себе исключение одного материала автоматического прекращения дела не влечёт — оценивается вся совокупность доказательств.

Отличается ли что-то, если переписка велась в рабочем чате компании?

Документы и служебная переписка организации могут быть представлены прокурору по его требованию в порядке статьи 22 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1. Но личные сообщения работника, даже отправленные с рабочего устройства, остаются защищёнными статьёй 23 Конституции РФ, и доступ к ним требует судебного решения.

Краткая сводка: когда распечатка переписки законна

• Тайна переписки ограничивается только по судебному решению — статья 23 Конституции РФ, статья 63 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ.
• Полномочий изымать электронную переписку у прокурора при надзорной проверке нет — статьи 21, 22, 27 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1; оперативно-розыскную деятельность прокуратура не ведёт (статья 13 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ), следственных действий не производит (статья 37 УПК РФ).
• Законные пути к содержимому — следственные действия по судебному решению (часть 3 статьи 183, статьи 165, 185, 186, 186.1, 164.1 УПК РФ) и оперативно-розыскные мероприятия по судебному решению (статьи 6, 8, 9 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ).
• Мессенджер как организатор распространения информации хранит данные и выдаёт их органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность или обеспечение безопасности, в случаях, установленных федеральными законами, — статья 10.1 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ.
• Без суда распечатка законна, когда её представил сам участник переписки или сообщения были в открытом доступе; достоверность подтверждается осмотром устройства и экспертизой.
• Полученное в обход этих правил — недопустимое доказательство (статья 75 УПК РФ, для результатов оперативно-розыскной деятельности — статья 89 УПК РФ); действия обжалуются по статьям 124 и 125 УПК РФ, нарушение тайны переписки наказуемо по статье 138 УК РФ.

Таким образом, при проведении проверки в рамках возложенных на него функций надзора прокурор не имеет полномочий по изъятию материалов электронной переписки и не может самостоятельно получить её распечатку с сервера мессенджера: содержание сообщений защищено статьёй 23 Конституции РФ и открывается только по судебному решению — в рамках следственных действий по УПК РФ или оперативно-розыскных мероприятий по Федеральному закону от 12.08.1995 № 144-ФЗ. Если распечатка появилась иначе, заявляйте о недопустимости доказательства по статье 75 УПК РФ и обжалуйте действия должностных лиц в порядке статей 124 и 125 УПК РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Привлечение к ответственности за нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений (ст. 138 УК РФ)
• Особенности рассмотрения жалобы в порядке ст. 125 УПК РФ: предмет обжалования, сроки, решение суда
• Цифровые доказательства в гражданских делах: скриншоты, переписки, фото