Возможен ли условный срок по ч.1 ст.228.1 УК РФ, если человек привлекается впервые?

Здравствуйте. Возможен ли условный срок по ч.1 ст.228.1 УК РФ, если человек привлекается впервые?

Здравствуйте!

Коротко: Формально часть 1 статьи 228.1 УК РФ не входит в перечень статей, по которым часть 1 статьи 73 УК РФ прямо запрещает условное осуждение, — закон его не исключает автоматически. Но на практике по делам о незаконном сбыте наркотических средств суды в подавляющем большинстве случаев назначают реальное лишение свободы даже лицам, ранее не судимым, — рассчитывать на условный срок как на типичный исход по такой статье не стоит.

Ниже разберём, что именно говорит статья 73 УК РФ об ограничениях на условное осуждение, почему часть 1 статьи 228.1 УК РФ формально в эти ограничения не попадает, как суды в реальности применяют это право по делам о сбыте наркотиков и какие обстоятельства действительно влияют на исход дела.

Исключает ли закон условный срок по ч.1 ст.228.1 УК РФ?

Часть 1 статьи 228.1 УК РФ устанавливает ответственность за незаконные производство, сбыт или пересылку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также за незаконные сбыт или пересылку растений (либо их частей), содержащих наркотические средства или психотропные вещества. Санкция — лишение свободы на срок от четырёх до восьми лет с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового. По статье 15 УК РФ такое преступление относится к категории тяжких: умышленное деяние, максимальное наказание за которое не превышает десяти лет лишения свободы.

Статья 73 УК РФ допускает условное осуждение, если суд назначил исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет — санкция части 1 статьи 228.1 УК РФ в этот предел укладывается. При этом часть 1 статьи 73 УК РФ прямо запрещает условное осуждение только в нескольких прямо перечисленных ситуациях:

• по преступлениям против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, а также по ряду статей о террористической деятельности;
• если тяжкое или особо тяжкое преступление совершено в течение испытательного срока при уже имеющемся условном осуждении либо в течение неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении;
• при опасном или особо опасном рецидиве.

Часть 1 статьи 228.1 УК РФ в этом перечне не значится, и ни одно из перечисленных оснований не описывает ситуацию человека, который привлекается впервые. Формально суд вправе рассмотреть вопрос об условном осуждении. Но это не то же самое, что вопрос о том, воспользуется ли суд этим правом на практике, — а именно этот вопрос в делах о сбыте наркотиков и определяет реальный исход.

Как суды на практике относятся к условному сроку за сбыт наркотиков?

Часть 2 статьи 73 УК РФ обязывает суд при решении вопроса об условном осуждении учитывать характер и степень общественной опасности совершённого преступления, а не только формальные пределы санкции. Незаконный сбыт наркотических средств суды традиционно оценивают как деяние повышенной общественной опасности: вред причиняется не конкретному потерпевшему, а неопределённому кругу лиц и общественному здоровью в целом, а противодействие незаконному обороту наркотиков — предмет отдельной государственной политики.

Из этого на практике складывается устойчивый подход: по делам о сбыте (в отличие от одного лишь хранения без цели сбыта) суды назначают реальное лишение свободы существенно чаще, чем условное, — в том числе при первой судимости и при формальном наличии смягчающих обстоятельств. Единичные случаи условного осуждения по такой категории дел встречаются, но как исключение, а не как обычная практика, и связаны они, как правило, с совокупностью нескольких сильных смягчающих факторов сразу, а не с одним лишь фактом первой судимости.

Понимать эту практику важно ещё на этапе следствия: то, как проведены первые следственные действия — например, обыск, — часто определяет объём доказательной базы, с которой сторона защиты будет работать в суде (подробнее — в материале «Обыск по делам о наркотических средствах»).

Какие обстоятельства реально влияют на решение суда?

Раз вопрос решается судом индивидуально, значение имеет совокупность конкретных обстоятельств дела, а не сам факт квалификации по части 1 статьи 228.1 УК РФ. На практике суд оценивает:

• роль подсудимого в преступлении — разовый эпизод или системное участие, самостоятельное решение или выполнение указаний третьих лиц;
• количество и вид переданного вещества — размер сам по себе не входит в состав части 1 статьи, но учитывается судом при оценке степени опасности содеянного;
• было ли преступление доведено до конца или пресечено на стадии покушения (например, при задержании в ходе проверочной закупки) — для неоконченного преступления статья 66 УК РФ ограничивает верхнюю границу наказания тремя четвертями от максимума санкции;
• явку с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению соучастников и розыску имущества, добытого преступным путём (пункт «и» части 1 статьи 61 УК РФ);
• заключение досудебного соглашения о сотрудничестве со следствием;
• признание вины, поведение после задержания, состояние здоровья, наличие иждивенцев и другие данные о личности;
• наличие отягчающих обстоятельств по статье 63 УК РФ — их отсутствие само по себе не даёт права на условный срок, но их наличие делает его практически недостижимым.

Полный перечень смягчающих обстоятельств приведён в части 1 статьи 61 УК РФ. Подробнее о том, как суд их применяет, — в материале «Как учитываются смягчающие обстоятельства?». К ним, в частности, относятся:

• несовершеннолетие виновного;
• беременность;
• наличие малолетних детей у виновного;
• совершение преступления в силу стечения тяжёлых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания;
• совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;
• противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления;
• явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников, розыску имущества, добытого в результате преступления;
• оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после преступления, добровольное возмещение ущерба и иные действия, направленные на заглаживание вреда.

При смягчающих обстоятельствах по пунктам «и» и (или) «к» части 1 статьи 61 УК РФ и отсутствии отягчающих часть 1 статьи 62 УК РФ ограничивает верхнюю границу наказания двумя третями максимального срока по статье — для части 1 статьи 228.1 УК РФ это чуть более пяти лет и четырёх месяцев вместо восьми. При заключении досудебного соглашения о сотрудничестве потолок может снижаться сильнее. Это реально уменьшает возможный срок лишения свободы, но само по себе не превращает наказание в условное — вопрос об условном осуждении суд решает отдельно, уже после определения срока наказания.

Отдельный инструмент — статья 64 УК РФ: при исключительных обстоятельствах, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного и его поведением во время или после совершения преступления, суд вправе назначить наказание ниже низшего предела санкции или более мягкий вид наказания. Это тоже не тождественно условному осуждению по статье 73 УК РФ: одна норма определяет размер и вид наказания, другая — реально оно отбывается или нет.

Первая судимость — гарантия условного срока?

Нет, и здесь важна деталь, которую часто упускают. Пункт «а» части 1 статьи 61 УК РФ признаёт смягчающим обстоятельством совершение впервые преступления небольшой или средней тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств — но часть 1 статьи 228.1 УК РФ отнесена к тяжким преступлениям, и формально под этот пункт дело не подпадает. Это не значит, что отсутствие судимостей не имеет значения вовсе: часть 2 статьи 61 УК РФ разрешает суду учитывать в качестве смягчающих и обстоятельства, не перечисленные в части первой, — на практике учитывают и отсутствие прежних судимостей, положительные характеристики и образ жизни подсудимого. Но это учитывается судом по своему усмотрению наряду с другими данными о личности, а не как отдельное законное основание для условного срока.

Похожий вопрос уже разбирался применительно к части 1 статьи 228 УК РФ — как порог тяжести преступления и совокупность обстоятельств меняют перспективы условного осуждения: «Условное осуждение по ч. 1 ст. 228 УК РФ».

Частые вопросы

Влияет ли небольшое количество переданного наркотического средства на шансы получить условный срок?

Размер вещества сам по себе не входит в состав части 1 статьи 228.1 УК РФ — крупный и особо крупный размер образуют более тяжкие части той же статьи. Но суд учитывает объём и обстоятельства сбыта при общей оценке степени опасности содеянного наряду с другими факторами; сам по себе небольшой объём условного срока не гарантирует.

Можно ли рассчитывать на условный срок, если преступление квалифицировано как покушение на сбыт?

Если сбыт не был доведён до конца — например, пресечён при проверочной закупке, — применяется статья 66 УК РФ: наказание не может превышать трёх четвертей максимального срока по статье. Это снижает верхнюю планку наказания, но вопрос об условном осуждении по такой категории дел суды решают с той же осторожностью, что и по оконченным преступлениям.

Как досудебное соглашение о сотрудничестве влияет на условный срок?

Досудебное соглашение и активное содействие следствию снижают верхнюю границу возможного наказания в силу статьи 62 УК РФ и могут заметно сократить фактический срок лишения свободы. Однако сотрудничество со следствием само по себе не означает автоматического перехода к условному осуждению — это отдельный вопрос, который суд решает по статье 73 УК РФ.

Учитывает ли суд явку с повинной по делам о сбыте наркотиков?

Да, явка с повинной и активное способствование раскрытию преступления — смягчающие обстоятельства по пункту «и» части 1 статьи 61 УК РФ, которые ограничивают верхний предел наказания по части 1 статьи 62 УК РФ. Это работает на смягчение срока, но окончательное решение об условном или реальном отбывании наказания остаётся за судом.

Как узнать реальные шансы на условный срок по конкретному делу?

Однозначный прогноз без изучения материалов дела дать нельзя — на решение суда влияет совокупность обстоятельств: роль в преступлении, объём и обстоятельства сбыта, поведение после задержания, смягчающие и отягчающие факторы. Оценить перспективы и выстроить линию защиты по материалам конкретного дела может адвокат по уголовным делам.

Краткая сводка: условный срок по ч.1 ст.228.1 УК РФ для лица, привлекаемого впервые

• Формально часть 1 статьи 73 УК РФ не включает часть 1 статьи 228.1 УК РФ в перечень составов, по которым условное осуждение исключено законом автоматически.
• На практике по делам о незаконном сбыте наркотических средств суды в большинстве случаев назначают реальное лишение свободы — с учётом обязанности по части 2 статьи 73 УК РФ оценивать характер и степень общественной опасности содеянного.
• Первая судимость сама по себе не подпадает под пункт «а» части 1 статьи 61 УК РФ — эта норма касается только преступлений небольшой и средней тяжести, а часть 1 статьи 228.1 УК РФ отнесена к тяжким по статье 15 УК РФ.
• Смягчающие обстоятельства по статье 61 УК РФ, включая явку с повинной, снижают верхний предел наказания по статье 62 УК РФ, а в исключительных случаях статья 64 УК РФ позволяет выйти за пределы санкции — но ни то, ни другое не тождественно условному осуждению по статье 73 УК РФ.
• Итоговое решение суд принимает индивидуально по материалам конкретного дела — точную вероятность условного срока можно оценить только после анализа фактических обстоятельств с адвокатом.

Таким образом, закон не устанавливает формального запрета на условный срок по части 1 статьи 228.1 УК РФ для лица, привлекаемого впервые, но устойчивая судебная практика по делам о незаконном сбыте наркотиков складывается в пользу реального лишения свободы даже при первой судимости — рассчитывать на условное осуждение как на ожидаемый исход не стоит. Разумную линию защиты по конкретным материалам дела стоит выстраивать вместе с адвокатом по уголовным делам, оценив все обстоятельства заранее.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Как назначается экспертиза по делам о наркотиках
• Адвокат по уголовным делам: правовые условия задержания лица по подозрению в совершении преступления