Залог долей в обществах с ограниченной ответственностью: правовые модели и практические аспекты

Коротко: Долю в уставном капитале ООО можно заложить в обеспечение кредита или иного обязательства — договор залога в любом случае удостоверяется у нотариуса, а если залогодержателем становится другой участник общества, согласия остальных не требуется. Если договор не установил иное, до прекращения залога права участника (включая голосование на собраниях) осуществляет залогодержатель, а не сам залогодатель — это прямо следует из п. 2 ст. 358.15 ГК РФ.

Ниже приведён подробный разбор того, как оформляется залог доли, кому и когда нужно давать согласие, что происходит с корпоративными правами на время залога, где регистрируется такой залог и как кредитор обращает взыскание на заложенную долю, если участник не исполнил обеспеченное обязательство.

Что такое залог доли в ООО и когда к нему прибегают?

Залог доли в уставном капитале ООО — способ обеспечить обязательство самого участника или третьего лица (чаще всего кредит или заём под бизнес) не вещью, а имущественным правом на долю в обществе. Юридическая конструкция здесь особая: закладывается не имущество как таковое, а совокупность прав, которые доля даёт своему обладателю, — на голосование, на часть распределяемой прибыли, на действительную стоимость при выходе из общества (п. 1 ст. 358.15 ГК РФ). Специальные правила такого залога устанавливает статья 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», а общие нормы ГК РФ о залоге применяются постольку, поскольку эта статья и сама природа доли как права участия не требуют иного регулирования.

На практике долю закладывают банкам и другим кредиторам при получении кредитов и займов под нужды бизнеса, а также в отношениях между самими участниками — например, чтобы обеспечить исполнение обязательств по опциону, корпоративному договору или рассрочке при выкупе доли.

Когда для залога доли нужно согласие участников и всегда ли обязателен нотариус?

Нотариальная форма договора залога доли обязательна всегда, независимо от того, кому закладывается доля — другому участнику или постороннему лицу: без удостоверения у нотариуса договор недействителен (п. 2 ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). После удостоверения нотариус сам в течение двух рабочих дней направляет заявление о залоге в регистрирующий орган — отдельно обращаться в налоговую участникам не нужно. О том, почему нотариусы вообще настаивают на личном участии сторон в подобных сделках с долями и как эта практика устроена, подробнее рассказано в материале «Участие нотариуса в корпоративных отношениях».

С согласием ситуация зависит от того, кто становится залогодержателем. Если доля закладывается другому участнику того же общества, решения общего собрания не требуется — состав участников такой залог не меняет. Если же залогодержателем должен стать посторонний человек или организация, нужны сразу два условия: устав общества не должен прямо запрещать такой залог, и общее собрание должно дать согласие большинством голосов всех участников, не считая голоса самого залогодателя, если уставом не установлено большее число голосов (п. 1 ст. 22 того же закона). Если устав ограничивает или вовсе запрещает передачу доли третьим лицам, это на практике закрывает и возможность привлечь под залог доли внешнее финансирование — эту формулировку устава стоит проверить заранее, если планируется кредитование под залог доли.

Кто голосует и получает доход по доле, пока она в залоге?

По умолчанию — залогодержатель, а не сам участник-залогодатель. Если договор залога не предусматривает иное, до момента прекращения залога права участника общества — голосование на общих собраниях, получение части распределяемой прибыли и другие корпоративные права — осуществляет залогодержатель (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Это отличает залог доли ООО от залога акций АО: там по умолчанию действует обратное правило — права сохраняются за акционером-залогодателем, если договор не установил иное.

Правило п. 2 ст. 358.15 ГК РФ диспозитивное — стороны вправе договориться о другой модели. На практике встречаются такие варианты:

Какую бы модель ни выбрали стороны, для самого общества и третьих лиц значение имеет прежде всего факт регистрации залога в ЕГРЮЛ — именно она определяет, чьи полномочия общество обязано признавать при созыве собраний и распределении прибыли.

Где регистрируется залог доли и почему это не реестр уведомлений о залоге движимого имущества?

Залог доли в уставном капитале ООО возникает с момента внесения сведений о нём в ЕГРЮЛ, а не с момента подписания договора у нотариуса. Заявление о регистрации залога подаёт сам нотариус, удостоверивший договор, — в электронной форме, в течение двух рабочих дней с момента удостоверения (п. 3 ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Дополнительно нотариус либо — по соглашению сторон — один из участников договора обязан в те же сроки уведомить об этом само общество. Требование личного участия сторон в такой сделке у нотариуса встречается и в смежных ситуациях с долями ООО — например, при сделках по доверенности, разобранных в материале «Отчуждение доли в уставном капитале ООО по доверенности: почему нотариус требует личного присутствия участника и как решить проблему».

Здесь легко ошибиться: реестр уведомлений о залоге движимого имущества, который ведут нотариусы (сведения из него открыты на reestr-zalogov.ru), к долям в уставном капитале ООО не применяется — статья 339.1 ГК РФ прямо исключает из его сферы имущество, залог которого подлежит государственной регистрации или учитывается иным образом. Для доли таким «иным образом» и служит запись в ЕГРЮЛ. Поэтому перед сделкой с долей ООО — покупкой бизнеса, входом нового участника — обременение нужно проверять именно в выписке из ЕГРЮЛ на само общество, а не в реестре залогов движимого имущества: там сведений о доле не будет, даже если залог фактически действует.

Как обращается взыскание на заложенную долю, если должник не исполнил обязательство?

Порядок задаёт статья 25 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»: по общему правилу обращение взыскания на заложенную долю производится по решению суда. Внесудебный порядок допустим только тогда, когда сам договор залога прямо предусматривает такую возможность, — тогда залогодержатель вправе обратить взыскание без обращения в суд, по общим правилам о внесудебной реализации заложенного имущества (ст. 349, 350.1 ГК РФ).

У общества и остальных участников есть защитный механизм: в течение трёх месяцев со дня предъявления кредитором требования об обращении взыскания общество или кто-либо из участников вправе выплатить кредитору действительную стоимость доли — тогда сама доля к постороннему покупателю не переходит, а обязательство перед кредитором считается исполненным за счёт этой выплаты. Если в трёхмесячный срок никто не выплатил, доля продаётся с публичных торгов, а её приобретатель становится участником общества с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ.

Что обязан и чего не вправе делать залогодержатель, пока управляет долей?

Даже осуществляя права участника в полном объёме, залогодержатель остаётся кредитором по обеспеченному обязательству, а не собственником доли, и связан общими обязанностями, которые закон предъявляет к любому залогодержателю. В частности, он обязан воздерживаться от действий, способных повлечь утрату заложенного имущества или снижение его стоимости, и принимать меры к его сохранности (подп. 3 п. 1 ст. 343 ГК РФ — эти общие правила о залоге применяются к залогу доли постольку, поскольку иное не установлено специальными нормами о залоге прав участников юридических лиц, п. 1 ст. 358.15 ГК РФ). Право собственности на долю, право на выход из общества с выплатой действительной стоимости и право на возврат доли после исполнения обеспеченного обязательства эта передача корпоративных полномочий у залогодателя не отнимает — она касается только текущего осуществления прав, а не судьбы доли как объекта права.

Частые вопросы

Нужно ли нотариально удостоверять договор залога доли, если все участники и так согласны?

Да. Нотариальное удостоверение договора залога доли или части доли в уставном капитале ООО обязательно во всех случаях, независимо от согласия участников (п. 2 ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Без этой формы договор недействителен, поэтому простая письменная форма — даже подписанная всеми сторонами — залога не создаёт.

Нужно ли согласие общего собрания, если участник закладывает долю не постороннему лицу, а другому участнику общества?

Нет. Согласие общего собрания требуется только при залоге доли третьему лицу, не входящему в состав общества, и лишь если такой залог прямо не запрещён уставом. При залоге доли другому участнику ООО специального решения собрания закон не требует (п. 1 ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Может ли общество не допустить постороннего кредитора-залогодержателя к управлению, выкупив долю?

Да. Если залогодержатель предъявил требование об обращении взыскания, общество или остальные участники вправе в течение трёх месяцев с момента предъявления требования выплатить кредитору действительную стоимость заложенной доли — тогда продажа доли третьему лицу не проводится (ст. 25 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Не выплатили в срок — доля уходит на публичные торги.

Где проверить, что доля в ООО не находится в залоге, перед покупкой бизнеса?

В выписке из ЕГРЮЛ по конкретному обществу: сведения о залоге доли вносятся туда по заявлению нотариуса, удостоверившего договор (п. 3 ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Реестр уведомлений о залоге движимого имущества (ст. 339.1 ГК РФ) для долей ООО не применяется — искать обременение там не нужно, это частая ошибка при проверке контрагента.

Может ли залогодержатель, управляющий долей, проголосовать за решение, которое размывает или обесценивает долю залогодателя?

Формально он обязан воздерживаться от действий, ведущих к утрате заложенного имущества или снижению его стоимости (подп. 3 п. 1 ст. 343 ГК РФ). Но конкретные границы этой обязанности применительно к голосованию по вопросам увеличения уставного капитала и другим решениям, влияющим на размер доли, законом не детализированы.

Краткая сводка: залог доли в уставном капитале ООО

• Договор залога доли или части доли в уставном капитале ООО всегда подлежит нотариальному удостоверению — без него залог недействителен (п. 2 ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
• Залог доли другому участнику общества согласия общего собрания не требует; залог доли третьему лицу допустим, только если это не запрещено уставом и одобрено большинством голосов участников без учёта голоса залогодателя (п. 1 ст. 22 того же закона).
• Если договором не установлено иное, до прекращения залога права участника общества осуществляет залогодержатель, а не залогодатель (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ).
• Залог доли возникает с момента внесения записи в ЕГРЮЛ; заявление подаёт удостоверивший договор нотариус (п. 3 ст. 22 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Реестр уведомлений о залоге движимого имущества (ст. 339.1 ГК РФ) к долям ООО не относится.
• Взыскание на заложенную долю по общему правилу обращается по решению суда; внесудебный порядок допустим, только если это прямо предусмотрено договором залога (ст. 25 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
• Общество или участники вправе в течение трёх месяцев с момента предъявления требования выплатить кредитору действительную стоимость доли и остановить её продажу третьему лицу; не выплатили — доля продаётся с публичных торгов (та же статья 25). Залогодержатель при этом обязан воздерживаться от действий, снижающих стоимость заложенной доли (подп. 3 п. 1 ст. 343 ГК РФ).

Таким образом, залог доли в ООО — рабочий инструмент обеспечения обязательств, но с двумя особенностями, которые стоит учесть заранее: оформление в любом случае идёт через нотариуса и ЕГРЮЛ, а не через реестр залогов движимого имущества, и по умолчанию именно кредитор-залогодержатель, а не сам участник, получает право голосовать и участвовать в управлении обществом на весь срок действия залога — если стороны не договорились об ином в самом договоре.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Корпоративные споры
• Сопровождение сделок адвокатом
• Абонентское юридическое сопровождение