Адвокат по трудовым спорам: можно ли работать водителем с судимостью?

Здравствуйте. В Трудовой кодекс внесли изменения о недопуске к вождению общественного транспорта лиц с непогашенной судимостью, статьи указаны в общем виде. Является ли непогашенная судимость по части 2 статьи 228 УК РФ препятствием для работы машинистом поезда?

Здравствуйте!

Коротко: нет, не является. Ограничения статьи 328.1 Трудового кодекса РФ действуют с 1 марта 2023 года и распространяются на легковые такси, автобусы, трамваи, троллейбусы и подвижной состав внеуличного транспорта, но не на железнодорожный транспорт; кроме того, преступление по части 2 статьи 228 УК РФ в перечни этой статьи не входит.

Ниже приведён подробный разбор: кого именно касается запрет, какие судимости закрывают доступ к управлению пассажирским транспортом, когда судимость считается погашенной или снятой, зачем работодатель требует справку о судимости, в каких случаях работника отстраняют и увольняют, как это обжаловать и чем регулируется допуск к работе на железной дороге.

Кого касается запрет на работу водителем при наличии судимости?

Правило установлено статьёй 328.1 Трудового кодекса РФ. Она называется «Ограничения на занятие трудовой деятельностью, непосредственно связанной с управлением легковыми такси, автобусами, трамваями, троллейбусами и подвижным составом внеуличного транспорта при осуществлении перевозок пассажиров и багажа» и введена Федеральным законом от 11.06.2022 № 155-ФЗ. Норма вступила в силу 1 марта 2023 года, то есть на сегодняшний день это действующее правило, а не проект: работодатели пассажирского транспорта обязаны его соблюдать при приёме на работу и в ходе трудовых отношений.

Ключевое ограничение статьи 328.1 ТК РФ — по виду транспорта. Запрет привязан не к профессии «водитель» вообще и не к любой перевозке, а к закрытому перечню транспортных средств, используемых для перевозок пассажиров и багажа. Под внеуличным транспортом Федеральный закон от 29.12.2017 № 442-ФЗ «О внеуличном транспорте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» понимает метрополитен, монорельсовый транспорт, подвесную канатную дорогу и фуникулёр. Именно поэтому машинист метрополитена под статью 328.1 ТК РФ подпадает, а машинист поезда на железной дороге — нет.

Отдельно отметим легковое такси: помимо статьи 328.1 ТК РФ, в этой сфере действует Федеральный закон от 29.12.2022 № 580-ФЗ «Об организации перевозок пассажиров и багажа легковым такси в Российской Федерации, о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», который устанавливает самостоятельные требования к водителю легкового такси, в том числе связанные с судимостью. Поэтому таксисту недостаточно проверить только Трудовой кодекс РФ — нужно смотреть и отраслевой закон.

Какие судимости закрывают доступ к управлению пассажирским транспортом?

Статья 328.1 ТК РФ содержит два разных перечня. Для водителей легковых такси он шире, для водителей автобусов, трамваев, троллейбусов и машинистов подвижного состава внеуличного транспорта — заметно уже. Важно, что ограничение действует не только при наличии неснятой или непогашенной судимости, но и в отношении лиц, которые в настоящее время подвергаются уголовному преследованию за эти преступления.

К работе, непосредственно связанной с управлением легковым такси при перевозках пассажиров и багажа, не допускаются лица с неснятой или непогашенной судимостью (либо подвергающиеся уголовному преследованию) за:

• убийство;
• умышленное причинение тяжкого вреда здоровью;
• похищение человека;
• грабёж;
• разбой;
• преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности;
• преступления против общественной безопасности, против основ конституционного строя и безопасности государства, против мира и безопасности человечества, относящиеся по Уголовному кодексу РФ к преступлениям средней тяжести, тяжким и особо тяжким;
• преступления по законодательству другого государства — члена Евразийского экономического союза, соответствующие перечисленным выше.

К работе, непосредственно связанной с управлением автобусами, трамваями, троллейбусами и подвижным составом внеуличного транспорта при перевозках пассажиров и багажа, не допускаются лица с неснятой или непогашенной судимостью (либо подвергающиеся уголовному преследованию) за:

• преступления против общественной безопасности, против основ конституционного строя и безопасности государства, против мира и безопасности человечества, относящиеся по Уголовному кодексу РФ к тяжким и особо тяжким;
• соответствующие им преступления по законодательству другого государства — члена Евразийского экономического союза.

Соответствие «иностранных» составов российским устанавливается в порядке, который определяет Правительство РФ (часть третья статьи 328.1 ТК РФ). Категории преступлений — небольшой и средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие — определяются по статье 15 Уголовного кодекса РФ и зависят от формы вины и максимального наказания, предусмотренного санкцией статьи, а не от того, какое наказание назначил суд конкретному человеку. Поэтому условный срок или наказание, не связанное с лишением свободы, категорию преступления не меняют.

Обратите внимание на логику перечней: в них нет ни преступлений против здоровья населения и общественной нравственности (к которым относится статья 228 УК РФ), ни преступлений против безопасности движения и эксплуатации транспорта, ни преступлений против собственности, кроме прямо названных грабежа и разбоя. Законодатель отобрал составы, свидетельствующие об опасности человека для пассажиров, а не любые судимости подряд.

Что значит снятая или погашенная судимость и когда она погашается?

Все ограничения статьи 328.1 ТК РФ работают только до тех пор, пока судимость не снята и не погашена. Правила о судимости закреплены в статье 86 Уголовного кодекса РФ. Судимость возникает со дня вступления обвинительного приговора в законную силу и действует до момента её погашения или снятия; лицо, освобождённое от наказания, считается несудимым. Погашение происходит автоматически, по истечении установленного законом срока — никуда обращаться и ничего оформлять для этого не нужно.

При досрочном освобождении от наказания или замене наказания более мягким видом срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока — с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного видов наказаний (часть 4 статьи 86 УК РФ). Кроме того, если осуждённый после отбытия наказания вёл себя безупречно и возместил вред, причинённый преступлением, суд по его ходатайству может снять судимость досрочно (часть 5 статьи 86 УК РФ). Погашение или снятие судимости аннулирует все связанные с ней правовые последствия, предусмотренные Уголовным кодексом РФ (часть 6 статьи 86 УК РФ), и с этого момента ограничения статьи 328.1 ТК РФ к человеку не применяются.

Часть 2 статьи 228 УК РФ относится к тяжким преступлениям, поэтому при реальном лишении свободы судимость по ней погашается через восемь лет после отбытия наказания, а при условном осуждении — по истечении испытательного срока. О том, как ускорить этот процесс, мы подробно писали в материале Досрочное снятие судимости: процедура и подсудность в российском праве. Если судимость уже погашена, а в базах данных она по-прежнему отражается, разбор ситуации есть в статье Судимость погашена, а в базе всё равно есть.

Обязан ли работник представить справку о судимости?

Да, если он устраивается на работу, к которой в силу Трудового кодекса РФ или иного федерального закона не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость. Статья 65 ТК РФ прямо включает в перечень документов, предъявляемых при заключении трудового договора, справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям. Справка выдаётся в порядке и по форме, которые устанавливает федеральный орган исполнительной власти в сфере внутренних дел; заявление подаётся в подразделение МВД России или через единый портал государственных услуг.

Практические моменты, о которых стоит помнить:

• требовать справку работодатель вправе только для тех должностей, по которым закон установил ограничение; для остальных работ такое требование выходит за пределы статьи 65 ТК РФ;
• изготовление справки занимает время, поэтому запрашивать её лучше заранее, до собеседования;
• в справке отражаются и погашенные, и снятые судимости, и прекращённые уголовные дела — сам по себе такой факт не означает запрета на работу, значение имеет то, снята и погашена ли судимость и по какой статье она была;
• если сведения в справке неверны, их можно оспорить: сначала обратиться за уточнением в информационный центр МВД России, а при отказе — в суд;
• отказ в приёме на работу должен быть обоснован деловыми качествами или прямым запретом закона; по требованию соискателя работодатель обязан изложить причину отказа в письменной форме (статьи 3 и 64 ТК РФ), и такой отказ можно обжаловать в суд.

Когда работника отстраняют и увольняют из-за судимости?

Ограничение может возникнуть уже во время работы — например, если в отношении водителя автобуса возбуждено уголовное дело по «запретному» составу или вступил в силу обвинительный приговор. Механизм в этом случае двухступенчатый. Сначала работодатель обязан отстранить работника от работы: статья 76 ТК РФ предписывает не допускать к работе не только в прямо перечисленных ситуациях, но и в других случаях, предусмотренных Кодексом, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами. В период отстранения заработная плата по общему правилу не начисляется (часть 3 статьи 76 ТК РФ), а само отстранение длится до устранения обстоятельств, послуживших его основанием.

Если ограничение носит не временный характер и исполнение обязанностей стало невозможным, трудовой договор прекращается по пункту 13 части 1 статьи 83 ТК РФ — возникновение установленных Кодексом или иным федеральным законом ограничений на занятие определёнными видами трудовой деятельности. Это не увольнение «по статье» за проступок, а прекращение договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон. Причём часть 2 статьи 83 ТК РФ допускает такое прекращение только тогда, когда работника невозможно перевести с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу, которую он может выполнять с учётом состояния здоровья, — в том числе на нижестоящую или нижеоплачиваемую вакансию.

1. Работодатель получает документ, подтверждающий ограничение (справка о судимости, сведения об уголовном преследовании, вступивший в силу приговор).
2. Издаётся приказ об отстранении от работы со ссылкой на статью 76 ТК РФ и на конкретное ограничение.
3. Работнику письменно предлагаются все имеющиеся подходящие вакансии (часть 2 статьи 83 ТК РФ).
4. При отсутствии вакансий или отказе от перевода издаётся приказ о прекращении трудового договора по пункту 13 части 1 статьи 83 ТК РФ.
5. В день увольнения производится окончательный расчёт и выдаются трудовая книжка либо сведения о трудовой деятельности (статьи 84.1 и 140 ТК РФ).

Отдельный случай — когда ограничение существовало ещё до трудоустройства и договор был заключён в нарушение закона. Тогда применяется статья 84 ТК РФ: договор прекращается по пункту 11 части 1 статьи 77 ТК РФ, а если нарушение допущено не по вине работника, ему выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка. Смежную ситуацию мы разбирали в материале Законно ли увольнение с работы помощника машиниста вследствие судимости по ст. 264.1 УК РФ?.

Как обжаловать отстранение или увольнение из-за судимости?

Спор об увольнении рассматривает районный суд (статья 391 ТК РФ). Срок обращения по спорам об увольнении сокращённый — один месяц со дня вручения работнику копии приказа об увольнении либо со дня выдачи трудовой книжки или предоставления сведений о трудовой деятельности (статья 392 ТК РФ). По требованиям о незаконном отстранении и невыплаченной зарплате сроки другие, поэтому дату получения каждого документа лучше фиксировать. Работник освобождён от судебных расходов по трудовому спору (статья 393 ТК РФ).

Если суд признаёт увольнение незаконным, работник подлежит восстановлению на прежней работе, ему выплачивается средний заработок за время вынужденного прогула и может быть взыскана компенсация морального вреда (статья 394 ТК РФ). Разъяснения о том, что доказывает работодатель и как суды оценивают законность увольнения, даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»: обязанность доказать наличие законного основания увольнения и соблюдение порядка лежит на работодателе. О том, что именно проверяет суд по таким делам, читайте материал Спор о восстановлении на работе: что проверяет суд и что можно взыскать.

Чаще всего увольнение по «судимостному» основанию рушится в суде по одной из следующих причин:

• состав преступления не входит в перечень статьи 328.1 ТК РФ, то есть ограничения вообще не возникло;
• судимость на день увольнения уже была погашена или снята (статья 86 УК РФ);
• должность не связана напрямую с управлением транспортом из перечня статьи 328.1 ТК РФ (например, кондуктор, слесарь, диспетчер);
• работнику не предложили имеющиеся вакансии, хотя это обязательно по части 2 статьи 83 ТК РФ;
• вместо прекращения договора по не зависящим от сторон обстоятельствам работника уволили за дисциплинарный проступок или «по соглашению» под давлением;
• нарушен порядок оформления: нет приказа, работник с ним не ознакомлен, документы, подтверждающие ограничение, отсутствуют.

Можно ли с судимостью по части 2 статьи 228 УК РФ работать машинистом поезда?

Здесь важно различать два разных вида транспорта, которые в бытовой речи легко смешиваются. Подвижной состав внеуличного транспорта — это метрополитен, монорельс, канатная дорога и фуникулёр (Федеральный закон от 29.12.2017 № 442-ФЗ). Железнодорожный транспорт — самостоятельная отрасль, отношения в которой регулирует Федеральный закон от 10.01.2003 № 17-ФЗ «О железнодорожном транспорте в Российской Федерации». Статья 328.1 ТК РФ железнодорожный транспорт не упоминает, а расширительному толкованию перечень трудовых ограничений не подлежит: ограничения прав в трудовых отношениях допускаются только в случаях, прямо предусмотренных федеральным законом (статья 3 ТК РФ). Поэтому на машиниста локомотива или электропоезда эта статья не распространяется.

Дополнительный аргумент: даже если бы речь шла о машинисте метрополитена, судимость по части 2 статьи 228 УК РФ доступ к работе не закрывала бы. Статья 228 УК РФ находится в главе Уголовного кодекса РФ о преступлениях против здоровья населения и общественной нравственности, а перечень для автобусов, трамваев, троллейбусов и внеуличного транспорта включает только тяжкие и особо тяжкие преступления против общественной безопасности, против основ конституционного строя и безопасности государства и против мира и безопасности человечества.

Чем же тогда регулируется допуск на железной дороге? Основных блоков требований три, и ни один из них не вводит общего запрета на работу для человека с судимостью:

• Профессиональный отбор и медицинские осмотры. Статья 328 ТК РФ устанавливает, что на работу, непосредственно связанную с движением транспортных средств, принимаются лица, прошедшие профессиональный отбор, профессиональную подготовку и обязательный предварительный медицинский осмотр. Аналогичное требование для железнодорожников закреплено в статье 25 Федерального закона от 10.01.2003 № 17-ФЗ.
• Транспортная безопасность. Федеральный закон от 09.02.2007 № 16-ФЗ «О транспортной безопасности» в статье 10 запрещает выполнять работы, непосредственно связанные с обеспечением транспортной безопасности, лицам с неснятой или непогашенной судимостью за совершение умышленного преступления. Ограничение действует только для должностей, отнесённых к силам обеспечения транспортной безопасности в установленном законодательством порядке, поэтому по конкретной должности нужно проверять, входит ли она в такой перечень у работодателя.
• Квалификационные требования работодателя. Они касаются образования, стажа, свидетельства на право управления локомотивом и состояния здоровья. Устанавливать дополнительные запреты по признаку судимости, которых нет в федеральном законе, работодатель не вправе: это противоречит статьям 3 и 64 ТК РФ.

Практический вывод для Вашей ситуации: непогашенная судимость по части 2 статьи 228 УК РФ сама по себе не препятствует работе машинистом поезда. Реальным препятствием может стать либо отнесение конкретной должности к работам, непосредственно связанным с обеспечением транспортной безопасности, либо медицинские противопоказания, либо отказ работодателя по мотивам, которые он обязан изложить письменно и которые можно оспорить. Смежная тема разобрана в материале Трудоустройство помощником машиниста с судимостью: правовые основания и ограничения.

Что говорит Конституционный Суд РФ о запретах на профессию?

Вопрос о допустимости ограничений на профессию из-за судимости Конституционный Суд РФ уже рассматривал применительно к работе с несовершеннолетними. В постановлении от 18.07.2013 № 19-П проверялись пункт 13 части 1 статьи 83, абзац третий части 2 статьи 331 и статья 351.1 Трудового кодекса РФ. Суд признал, что государство вправе устанавливать повышенные требования к людям, чья работа связана с безопасностью других, однако бессрочный и безусловный запрет, применяемый автоматически и одинаково ко всем, без учёта вида и степени тяжести преступления, срока, прошедшего с момента его совершения, формы вины, обстоятельств дела и последующего поведения человека, несоразмерен конституционно значимым целям и нарушает баланс между защитой общества и правом на труд.

Для темы транспорта из этой позиции следует несколько практических выводов. Во-первых, любое ограничение допуска к профессии должно опираться на прямую норму федерального закона и толковаться строго по её тексту — расширять перечень составов «по смыслу» нельзя. Во-вторых, законодатель сам построил статью 328.1 ТК РФ соразмерно: запрет привязан к конкретным составам, действует только пока судимость не снята и не погашена, и снимается вместе с ней. В-третьих, там, где ограничение сформулировано как временное, работодатель обязан рассмотреть возможность перевода, а не увольнять автоматически (часть 2 статьи 83 ТК РФ). Если Вы столкнулись с автоматическим отказом «из-за любой судимости», это как раз тот случай, когда позиция Конституционного Суда РФ поддерживает работника.

Частые вопросы

Влияет ли на допуск судимость, которая уже погашена?

Нет. Статья 328.1 ТК РФ говорит только о неснятой или непогашенной судимости. Погашение или снятие аннулирует связанные с судимостью правовые последствия (часть 6 статьи 86 УК РФ), и ограничение перестаёт действовать. Сам факт, что погашенная судимость отражается в справке МВД России, основанием для отказа не является: работодатель обязан оценивать её статус, а не наличие записи.

Что будет, если уголовное дело прекращено по нереабилитирующим основаниям?

Судимости в этом случае нет: она возникает только с обвинительным приговором (часть 1 статьи 86 УК РФ). Ограничение статьи 328.1 ТК РФ распространяется на лиц с неснятой или непогашенной судимостью и на тех, кто подвергается уголовному преследованию за перечисленные преступления. После прекращения дела уголовное преследование завершено, поэтому основания для отстранения по этой статье отпадают.

Можно ли работать кондуктором или механиком с судимостью?

Статья 328.1 ТК РФ ограничивает трудовую деятельность, непосредственно связанную с управлением транспортным средством при перевозке пассажиров и багажа. Должности, не связанные с управлением, — кондуктор, слесарь, диспетчер, мойщик, механик — под неё не подпадают. Отказ по мотиву судимости в таком случае должен быть письменно мотивирован и может быть оспорен в суде (статьи 3 и 64 ТК РФ).

Платят ли зарплату на время отстранения от работы?

По общему правилу нет: в период отстранения заработная плата не начисляется, если Трудовым кодексом РФ или иным федеральным законом не установлено иное (часть 3 статьи 76 ТК РФ). Если же отстранение признано незаконным, работник вправе требовать оплату всего времени незаконного лишения возможности трудиться по правилам статьи 234 ТК РФ.

В какой срок нужно оспорить увольнение?

По спорам об увольнении — один месяц со дня вручения копии приказа либо со дня выдачи трудовой книжки или предоставления сведений о трудовой деятельности (статья 392 ТК РФ). Пропущенный по уважительной причине срок суд может восстановить. Госпошлину и судебные расходы работник по трудовому спору не несёт (статья 393 ТК РФ).

Краткая сводка: работа водителем и машинистом при наличии судимости

• Статья 328.1 ТК РФ (введена Федеральным законом от 11.06.2022 № 155-ФЗ, действует с 1 марта 2023 года) ограничивает допуск к управлению легковыми такси, автобусами, трамваями, троллейбусами и подвижным составом внеуличного транспорта при перевозке пассажиров и багажа.
• Железнодорожный транспорт в перечень статьи 328.1 ТК РФ не входит; внеуличный транспорт — это метрополитен, монорельс, канатная дорога и фуникулёр (Федеральный закон от 29.12.2017 № 442-ФЗ).
• Судимость по части 2 статьи 228 УК РФ не входит ни в один из перечней статьи 328.1 ТК РФ, поэтому работе машинистом поезда она не препятствует.
• Ограничение действует только при неснятой или непогашенной судимости; сроки погашения — от испытательного срока до десяти лет, для тяжких преступлений восемь лет после отбытия наказания (статья 86 УК РФ).
• При приёме на «ограниченные» должности работник представляет справку о наличии (отсутствии) судимости (статья 65 ТК РФ); отказ в приёме на работу должен быть мотивирован письменно (статьи 3 и 64 ТК РФ).
• Возникшее ограничение влечёт отстранение (статья 76 ТК РФ), а затем прекращение договора по пункту 13 части 1 статьи 83 ТК РФ — но только если работника невозможно перевести на другую работу; оспорить увольнение можно в течение месяца (статья 392 ТК РФ) с требованием восстановления и оплаты вынужденного прогула (статья 394 ТК РФ).
• Автоматические бессрочные запреты на профессию без учёта тяжести деяния, давности и поведения человека Конституционный Суд РФ признал несоразмерными (постановление от 18.07.2013 № 19-П).

Таким образом, непогашенная судимость по части 2 статьи 228 УК РФ не является препятствием для работы машинистом поезда: ограничения статьи 328.1 Трудового кодекса РФ на железнодорожный транспорт не распространяются, а сам этот состав в перечни запретных преступлений не включён. Если работодатель всё же отказывает в приёме на работу, отстраняет или увольняет со ссылкой на судимость, требуйте письменного изложения причины и проверяйте, названо ли ограничение прямо в федеральном законе, — при отсутствии такой нормы решение работодателя можно оспорить в суде.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Трудовые споры
• Уголовные дела
• Защита по уголовным делам