Адвокат по уголовным делам: основания для отвода судье в рамках уголовного судопроизводства

Коротко: Отвод судье по уголовному делу заявляется по основаниям статей 61 и 63 УПК РФ и, по общему правилу части 2 статьи 64 УПК РФ, до начала судебного следствия. Позже отвод допускается, только если основание стало известно стороне уже в ходе заседания.

Ниже приведен подробный разбор оснований для отвода судьи, порядка заявления и рассмотрения отвода, правил об отводе других участников процесса, а также практических рекомендаций по составлению заявления.

На каких основаниях судье можно заявить отвод?

Перечень обстоятельств, исключающих участие судьи в производстве по уголовному делу, установлен статьей 61 УПК РФ. Согласно части 1 статьи 61 УПК РФ судья не может участвовать в производстве по уголовному делу, если он:

• является потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или свидетелем по данному уголовному делу;
• участвовал в этом же деле в качестве присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, помощника судьи, секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого или обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, а равно в качестве дознавателя, следователя или прокурора;
• является близким родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу.

Часть 2 статьи 61 УПК РФ добавляет к этому перечню открытое основание: судья не вправе рассматривать дело и в тех случаях, когда есть иные обстоятельства, дающие основание полагать, что он лично, прямо или косвенно, заинтересован в исходе данного уголовного дела. Именно на это основание чаще всего ссылается сторона защиты, когда речь идет не о формальном родстве или прежней роли в деле, а о выявленной связи судьи с участниками процесса или об обстоятельствах, из которых видна его личная заинтересованность. Такие доводы нужно подкреплять конкретными сведениями: одного лишь несогласия с процессуальными решениями судьи и с тем, как он ведет заседание, для отвода недостаточно — это предмет обжалования итогового решения, а не отвода.

Отдельно в статье 61 УПК РФ оговорено, что сама по себе информация о поступившем судье внепроцессуальном обращении по делу, находящемуся в его производстве, основанием для отвода не является. Сведения о таких обращениях суд предает гласности, но вопрос об устранении судьи из процесса это автоматически не решает.

Может ли один и тот же судья повторно рассматривать дело?

Нет, повторное участие судьи в рассмотрении того же уголовного дела запрещено статьей 63 УПК РФ. Это самостоятельное основание для отвода, не связанное с личной заинтересованностью:

• судья, рассматривавший дело в суде первой инстанции, не может участвовать в его рассмотрении во второй инстанции или в порядке надзора, а также в новом рассмотрении дела в первой или второй инстанции либо в порядке надзора, если вынесенные с его участием приговор, определение или постановление о прекращении дела были отменены (часть 1 статьи 63 УПК РФ);
• судья, участвовавший в рассмотрении дела во второй инстанции, не может рассматривать это дело в первой инстанции или в порядке надзора, а равно повторно во второй инстанции после отмены вынесенного с его участием решения (часть 2 статьи 63 УПК РФ);
• судья, участвовавший в рассмотрении дела в порядке надзора, не может рассматривать то же дело в первой или второй инстанции (часть 3 статьи 63 УПК РФ).

Смысл этих правил в том, что судья, уже высказавший свою позицию по делу в судебном акте, не должен проверять или пересматривать собственные выводы. Нарушение правил статьи 63 УПК РФ проверяется по материалам дела и не требует доказывания чьей-либо предвзятости: достаточно самого факта прежнего участия судьи в этом деле.

Кто и в какой момент вправе заявить отвод судье?

При наличии оснований для отвода судья обязан устраниться от участия в деле сам — это самоотвод, предусмотренный частью 1 статьи 62 УПК РФ. Если судья этого не сделал, отвод ему согласно части 2 статьи 62 УПК РФ вправе заявить подозреваемый, обвиняемый, его законный представитель, защитник, а также государственный обвинитель, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители. Право стороны заявить отвод судье при наличии обстоятельств, указанных в статьях 61 и 63 УПК РФ, прямо закреплено частью 1 статьи 64 УПК РФ; подробнее о процессуальных возможностях подсудимого мы писали в материале Право обвиняемого заявлять ходатайства и отводы: что и когда можно требовать.

Срок заявления отвода установлен частью 2 статьи 64 УПК РФ: отвод заявляется до начала судебного следствия, а по делам, рассматриваемым с участием присяжных заседателей, — до формирования коллегии присяжных. В ходе дальнейшего разбирательства заявление об отводе допускается лишь тогда, когда основание для него ранее не было известно стороне. Поэтому если обстоятельство, порочащее беспристрастность судьи, выяснилось позже — например, в судебном заседании стало известно о родственных или служебных связях судьи с участником процесса, — в заявлении нужно отдельно указать, когда и из какого источника Вы об этом узнали. Без такого пояснения суд с большой вероятностью сочтет отвод заявленным с нарушением срока.

Право заявить отвод есть не только у стороны защиты. Потерпевший пользуется им наравне с обвиняемым — этому посвящен отдельный материал Право потерпевшего на отвод судьи: основания и порядок заявления.

Как рассматривается заявление об отводе судьи?

Порядок рассмотрения заявления установлен статьей 65 УПК РФ. Отвод, заявленный судье, разрешается судом в совещательной комнате, а по результатам выносится определение или постановление. Если дело рассматривается судьей единолично, заявленный ему отвод разрешает этот же судья — отдельной проверки заявления председателем суда или другим судьей закон не предусматривает. При коллегиальном рассмотрении отвод, заявленный нескольким судьям или всему составу суда, разрешается тем же составом большинством голосов.

Статьей 65 УПК РФ определены и два практически важных правила. Первое: если одновременно с отводом судье заявлен отвод кому-либо из других участников производства по делу, в первую очередь разрешается вопрос об отводе судьи. Второе: при удовлетворении заявления дело передается в производство другого судьи или другого состава суда. Само заявление и результат его рассмотрения фиксируются в протоколе судебного заседания — это тот документ, на который Вы будете опираться, если впоследствии станете ссылаться на незаконный состав суда.

Как правильно заявить отвод и что писать в заявлении?

Закон не требует обязательной письменной формы, отвод можно заявить и устно с занесением в протокол. Однако письменное заявление надежнее: его текст попадает в материалы дела дословно, и потом не приходится спорить о том, какие именно доводы Вы приводили. Разумный порядок действий такой:

1. заранее проверьте состав суда: кто именно назначен рассматривать дело, не участвовал ли этот судья в деле прежде, нет ли у него связей с участниками процесса;
2. соберите подтверждения обстоятельств, на которые ссылаетесь: копии судебных актов по этому же делу, вынесенных ранее с участием того же судьи, документы о родстве, сведения из открытых источников;
3. подготовьте заявление в двух экземплярах и заявите отвод до начала судебного следствия, а по делам с присяжными — до формирования коллегии;
4. передайте заявление председательствующему в заседании и попросите приобщить его к материалам дела, а факт подачи отразить в протоколе;
5. после заседания ознакомьтесь с протоколом и при необходимости подайте на него замечания, если заявление или Ваши доводы отражены неполно;
6. при отказе в отводе продолжайте участвовать в процессе и зафиксируйте довод для последующей апелляционной жалобы.

В самом заявлении указываются: наименование суда и номер уголовного дела; данные лица, заявляющего отвод, и его процессуальное положение; фамилия и инициалы судьи, которому заявляется отвод; конкретные обстоятельства, исключающие его участие в деле, со ссылкой на пункт и часть статьи 61 УПК РФ или на соответствующую часть статьи 63 УПК РФ; доказательства или источник сведений об этих обстоятельствах; если основание стало известно после начала судебного следствия — когда именно Вы о нем узнали; просьба об отводе судьи и о передаче дела другому составу суда; перечень приложений, дата и подпись. Оценочных характеристик судьи и эмоций в тексте лучше избегать: работает не тон заявления, а изложенные в нем факты и нормы.

Кому еще, кроме судьи, можно заявить отвод?

Правила об отводе распространяются на всех ключевых участников уголовного судопроизводства. Основания в большинстве случаев те же, что и для судьи (статья 61 УПК РФ), а различается порядок: кто именно разрешает заявление.

У отдельных участников есть дополнительные основания. Эксперт подлежит отводу, если он находился или находится в служебной либо иной зависимости от сторон или их представителей, а также если обнаружится его некомпетентность (статья 70 УПК РФ); при этом прежнее участие лица в деле в качестве эксперта или специалиста само по себе поводом для отвода не является. Подробный разбор — в материале Когда эксперт подлежит отводу. Защитник и представитель устраняются из дела, в частности, если ранее участвовали в нем в ином процессуальном качестве, состоят в родстве с судьей, прокурором, следователем или дознавателем по этому делу либо оказывают или оказывали юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам доверителя (статья 72 УПК РФ). Особенности отвода государственного обвинителя разобраны в статье Отвод прокурора в уголовном процессе при наличии личной заинтересованности в исходе дела.

Можно ли обжаловать отказ в удовлетворении отвода?

Отдельно и немедленно постановление об отказе в отводе не обжалуется. Оно относится к промежуточным решениям, вынесенным в ходе судебного разбирательства, а такие решения по правилу части 2 статьи 389.2 УПК РФ обжалуются в апелляционном порядке одновременно с итоговым судебным решением по делу. Практический вывод простой: довод о необоснованном отказе в отводе приводится в апелляционной жалобе на приговор, и подкрепляется он ссылкой на протокол заседания, где зафиксированы Ваше заявление и мотивы отказа.

Значение этого довода велико. Рассмотрение уголовного дела незаконным составом суда отнесено пунктом 2 части 2 статьи 389.17 УПК РФ к существенным нарушениям уголовно-процессуального закона, которые влекут отмену судебного решения в любом случае. Поэтому если судья участвовал в деле вопреки статьям 61 или 63 УПК РФ, приговор не может устоять независимо от того, повлияло ли это на существо выводов суда. Но чтобы этот довод работал, отвод должен быть заявлен вовремя и его основания — зафиксированы в деле.

Частые вопросы

Сколько раз можно заявлять отвод одному и тому же судье?

Ограничения по числу заявлений УПК РФ не устанавливает, но повторный отвод по тем же обстоятельствам смысла не имеет: вопрос уже разрешен постановлением суда. Новое заявление уместно, когда появилось другое основание из статей 61 или 63 УПК РФ, о котором сторона ранее не знала, — и в заявлении это нужно прямо объяснить.

Является ли основанием для отвода то, что судья отклоняет все ходатайства защиты?

Само по себе нет. Отклонение ходатайств — процессуальное решение, которое проверяется вышестоящим судом при обжаловании итогового решения по делу. Для отвода по части 2 статьи 61 УПК РФ нужны обстоятельства, свидетельствующие о личной, прямой или косвенной заинтересованности судьи в исходе дела, а не оценка принятых им решений.

Можно ли заявить отвод на стадии предварительного расследования?

Да, но не судье, рассматривающему дело по существу. В досудебном производстве отвод заявляется следователю, дознавателю, прокурору, эксперту, переводчику и иным участникам по правилам статей 66–72 УПК РФ, а разрешают такие заявления руководитель следственного органа, прокурор либо лицо, в производстве которого находится дело.

Что делать, если отвод заявлен, а в протоколе судебного заседания его нет?

Нужно ознакомиться с протоколом и подать на него замечания в установленный УПК РФ срок, приложив копию письменного заявления с отметкой о приобщении. Без следа в материалах дела ссылаться в апелляционной жалобе на незаконный состав суда затруднительно: вышестоящий суд проверяет дело по документам, а не по устным утверждениям сторон.

Краткая сводка: отвод судьи по уголовному делу

• Основания отвода — часть 1 статьи 61 УПК РФ (прежняя роль в деле, родство, статус потерпевшего или свидетеля) и часть 2 статьи 61 УПК РФ (иные обстоятельства, указывающие на личную заинтересованность).
• Повторное участие судьи в том же деле запрещено статьей 63 УПК РФ и является самостоятельным основанием для отвода.
• При наличии оснований судья обязан заявить самоотвод (часть 1 статьи 62 УПК РФ); если он этого не сделал, отвод заявляют участники, перечисленные в части 2 статьи 62 УПК РФ.
• Срок — до начала судебного следствия, а с участием присяжных — до формирования коллегии; позже только при позднем выявлении основания (часть 2 статьи 64 УПК РФ).
• Заявление разрешается в совещательной комнате постановлением или определением; судья, рассматривающий дело единолично, разрешает отвод сам (статья 65 УПК РФ).
• Отказ отдельно не обжалуется — довод приводится в апелляционной жалобе (часть 2 статьи 389.2 УПК РФ), а рассмотрение дела незаконным составом суда влечет отмену решения (пункт 2 части 2 статьи 389.17 УПК РФ).

Таким образом, отвод судье — это не способ выразить несогласие с ходом процесса, а процессуальный инструмент с четкими основаниями (статьи 61 и 63 УПК РФ), кругом заявителей (часть 2 статьи 62 УПК РФ), сроком (часть 2 статьи 64 УПК РФ) и порядком рассмотрения (статья 65 УПК РФ). Заявленный вовремя и подкрепленный фактами отвод сохраняет за Вами сильный довод для апелляции, а пропущенный момент и незафиксированное заявление этот довод обесценивают.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Уголовные дела
• Защита по уголовным делам