Часть 2 ст.161 УК РФ возмещение морального и имущественного ущерба , наличие несовершеннолетнего ребёнка , совершение преступления впервые. Какова вероятность что не посадят?

Здравствуйте. Часть 2 статьи 161 УК РФ: возмещение морального и имущественного ущерба, наличие несовершеннолетнего ребёнка, совершение преступления впервые. Какова вероятность, что не посадят?

Здравствуйте!

Коротко: вероятность исхода дела не берётся предсказывать ни адвокат, ни закон — суд оценивает всю совокупность обстоятельств по правилам статьи 60 УК РФ. Но грабёж по части 2 статьи 161 УК РФ не входит в число составов, по которым условное осуждение запрещено, а возмещение вреда, ребёнок и отсутствие судимости прямо работают на смягчение (статьи 61, 62, 73 УК РФ).

Ниже приведён подробный разбор норм, исключений и практических вариантов.

Что такое грабёж по части 2 статьи 161 УК РФ и насколько тяжкое это преступление?

Грабёж — это открытое хищение чужого имущества (статья 161 УК РФ). Отличие от кражи в том, что виновный действует явно для собственника, иного владельца имущества или посторонних лиц и понимает, что его действия для них очевидны. Именно на этом признаке построены разъяснения постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2002 № 29 «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое»: квалификация зависит от того, как объективно воспринималась обстановка и что осознавал сам виновный. Часть 2 статьи 161 УК РФ — это квалифицированный состав, то есть грабёж, отягощённый дополнительным признаком, который назван в самой норме.

Часть 2 статьи 161 УК РФ охватывает грабёж, совершённый при одном из следующих признаков:

• группой лиц по предварительному сговору (пункт «а»);
• с незаконным проникновением в жилище, помещение либо иное хранилище (пункт «в»);
• с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия (пункт «г»);
• в крупном размере (пункт «д»).

Санкция части 2 статьи 161 УК РФ предусматривает принудительные работы на срок до пяти лет либо лишение свободы на срок до семи лет со штрафом в размере до десяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до одного месяца либо без такового и с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового. Обратите внимание на важную деталь: реальное лишение свободы — не единственное наказание, которое здесь вообще возможно, принудительные работы названы в санкции прямо как альтернатива. Поскольку максимальное наказание за это умышленное деяние не превышает десяти лет лишения свободы, преступление относится к категории тяжких (часть 4 статьи 15 УК РФ). Категория определяет очень многое: от неё зависит доступ к прекращению дела, к особому порядку и к сроку погашения судимости.

Как суд определяет вид и размер наказания?

Общие начала назначения наказания закреплены в статье 60 УК РФ. Наказание назначается в пределах санкции статьи и с учётом положений Общей части Кодекса; более строгий вид наказания из числа предусмотренных назначается только тогда, когда менее строгий не сможет обеспечить достижение целей наказания. Суд обязан учесть характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи. Последний критерий прямо относится к Вашей ситуации: наличие ребёнка на иждивении — это не абстрактная просьба о снисхождении, а обстоятельство, которое суд по закону обязан оценить.

Никакой формулы, по которой из набора смягчающих обстоятельств автоматически получается условный срок, в законе нет, и добросовестный ответ на вопрос «какова вероятность» состоит именно в этом. Закон устроен иначе: он задаёт верхние границы, ниже которых суд обязан остаться при определённых условиях, и перечисляет механизмы, позволяющие уйти от реального лишения свободы. Что именно из этого применит суд, зависит от фактических обстоятельств дела — роли в содеянном, характера примененного насилия, размера похищенного, поведения после преступления, позиции потерпевшего. Задача защиты — довести до суда все обстоятельства, которые закон разрешает учесть, и подтвердить их документами, а не рассуждать о процентах.

Какие обстоятельства смягчают наказание и как именно они работают?

Перечень смягчающих обстоятельств дан в части 1 статьи 61 УК РФ, и он не является исчерпывающим: по части 2 той же статьи суд вправе признать смягчающими и обстоятельства, в перечне не названные. Разница принципиальная. Обстоятельства из части 1 суд учитывает в силу закона, а часть из них — пункты «и» и «к» — дополнительно включает механизм ограничения срока по части 1 статьи 62 УК РФ. Обстоятельства из части 2 суд учитывает по своему усмотрению, и такого механизма они не запускают. Ниже сведено, как это выглядит применительно к названным Вами обстоятельствам.

Отдельно поясним два момента, на которых читатели чаще всего ошибаются. Первый: пункт «а» части 1 статьи 61 УК РФ говорит о совершении впервые преступления небольшой или средней тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств — к тяжкому преступлению этот пункт не применяется, поэтому «впервые» само по себе в перечень части 1 не попадает и работает через общие начала статьи 60 УК РФ и через часть 2 статьи 61 УК РФ. Второй: пункт «г» части 1 статьи 61 УК РФ говорит именно о малолетних детях, то есть не достигших четырнадцати лет. Если ребёнку четырнадцать и больше, смягчающим это остаётся, но уже по части 2 статьи 61 УК РФ — по усмотрению суда, и тем важнее подтвердить документами, что ребёнок находится на Вашем содержании. Подробный разбор всего перечня мы приводили в материале Какие есть смягчающие наказание обстоятельства?.

Про правило двух третей стоит сказать точнее, потому что оно даёт измеримый результат. По части 1 статьи 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» части 1 статьи 61 УК РФ, и при отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не может превышать двух третей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией. Для части 2 статьи 161 УК РФ верхняя планка лишения свободы в семь лет опускается до четырёх лет восьми месяцев. Это важно не только само по себе: планка ниже пяти лет — то самое условие, при котором становятся доступны и понижение категории преступления по части 6 статьи 15 УК РФ, и замена лишения свободы принудительными работами по части 2 статьи 53.1 УК РФ.

Можно ли по части 2 статьи 161 УК РФ обойтись без реального лишения свободы?

Закон предусматривает несколько самостоятельных путей, и они не исключают друг друга. Условное осуждение по статье 73 УК РФ применяется, если суд, назначив лишение свободы на срок до восьми лет, придёт к выводу о возможности исправления осуждённого без реального отбывания наказания. Перечень случаев, когда условное осуждение не назначается, закрытый: преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет; ряд преступлений террористической направленности; совершение тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока при условном осуждении либо в течение неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении; опасный или особо опасный рецидив. Грабёж по части 2 статьи 161 УК РФ в этот перечень не входит, и семилетний максимум санкции укладывается в восьмилетний порог статьи 73 УК РФ. При условном осуждении суд устанавливает испытательный срок и возлагает обязанности — не менять место жительства, работы или учёбы без уведомления контролирующего органа, трудиться или продолжить обучение и другие. Отдельно тему условного срока по грабежу мы разбирали в материале Адвокат по уголовным делам: возможен условный срок за грабеж?.

Второй путь — принудительные работы. Они прямо названы в санкции части 2 статьи 161 УК РФ, поэтому суд может назначить их сразу. Кроме того, по статье 53.1 УК РФ принудительные работы применяются как альтернатива лишению свободы за совершение тяжкого преступления впервые: если суд, назначив лишение свободы на срок не более пяти лет, придёт к выводу о возможности исправления без реального отбывания наказания в местах лишения свободы, он заменяет лишение свободы принудительными работами. Третий путь — статья 64 УК РФ: при исключительных обстоятельствах, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления, наказание может быть назначено ниже низшего предела либо назначен более мягкий вид наказания. Исключительной закон разрешает признать как отдельное смягчающее обстоятельство, так и их совокупность.

Четвёртый механизм связан именно с ребёнком — отсрочка отбывания наказания по статье 82 УК РФ. Она предоставляется осуждённым, имеющим ребёнка в возрасте до четырнадцати лет, и означает, что исполнение наказания откладывается до достижения ребёнком этого возраста. Часть 1 статьи 82 УК РФ содержит перечень случаев, когда отсрочка не предоставляется: он касается преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, преступлений террористической направленности и тяжких преступлений против личности; грабёж как посягательство на собственность в этот перечень не входит. Суд при этом оценивает сведения о личности, поведении и условиях жизни семьи, наличии жилья и условий для проживания с ребёнком.

Можно ли прекратить дело за примирением или получить судебный штраф?

По части 2 статьи 161 УК РФ — нет, и это надо понимать заранее, чтобы не строить защиту на недостижимой цели. Освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим по статье 76 УК РФ возможно только для лица, впервые совершившего преступление небольшой или средней тяжести. Освобождение с назначением судебного штрафа по статье 76.2 УК РФ ограничено теми же категориями. Освобождение в связи с деятельным раскаянием по статье 75 УК РФ — также преступлениями небольшой и средней тяжести (за исключением случаев, специально оговорённых в статьях Особенной части). Грабёж при квалифицирующих признаках относится к тяжким преступлениям, поэтому ни один из этих институтов к нему напрямую не применяется. Общий разбор оснований прекращения мы приводили в материале Прекращение уголовного дела за примирением сторон (ст. 25 УПК РФ).

Из этого, однако, не следует, что примирение с потерпевшим и полное возмещение вреда бесполезны. Во-первых, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда — прямо названное законом смягчающее обстоятельство (пункт «к» части 1 статьи 61 УК РФ), запускающее правило двух третей. Во-вторых, здесь работает часть 6 статьи 15 УК РФ: с учётом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности при наличии смягчающих и отсутствии отягчающих обстоятельств суд вправе изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию, при условии, что за тяжкое преступление назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы, или другое более мягкое наказание. Понижение категории до средней тяжести влияет на вид исправительного учреждения, на условия условно-досрочного освобождения по статье 79 УК РФ и на срок погашения судимости по статье 86 УК РФ. Решается этот вопрос судом в приговоре, а не заранее.

Как влияют особый порядок и досудебное соглашение о сотрудничестве?

Здесь закон за последние годы изменился, и старые разъяснения в интернете часто вводят в заблуждение. Раньше особый порядок принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением (глава 40 УПК РФ) был доступен по делам о преступлениях, наказание за которые не превышало десяти лет лишения свободы, то есть в том числе по тяжким. После вступления в силу Федерального закона от 20.07.2020 № 224-ФЗ часть 1 статьи 314 УПК РФ допускает такой порядок только по уголовным делам о преступлениях небольшой или средней тяжести. Грабёж по части 2 статьи 161 УК РФ — тяжкое преступление, поэтому рассмотрение дела в порядке главы 40 УПК РФ по нему невозможно, а связанное с ним ограничение части 5 статьи 62 УК РФ (не более двух третей максимума при рассмотрении дела в порядке главы 40 УПК РФ) в таком деле не применяется. Что такое особый порядок и в каких делах он сохранился, мы разбирали в материале Что значит «особый порядок судебного разбирательства» и стоит ли на него соглашаться?.

Досудебное соглашение о сотрудничестве — механизм другой, и категорией преступления он не ограничен. Порядок его заключения установлен главой 40.1 УПК РФ, а порядок проведения судебного заседания и постановления приговора в отношении подсудимого, с которым такое соглашение заключено, — статьёй 317.7 УПК РФ. Смысл соглашения в том, что обвиняемый обязуется совершить конкретные действия по содействию следствию: изобличить соучастников, помочь розыску похищенного, раскрыть иные преступления. Правовое последствие для наказания задано частью 2 статьи 62 УК РФ: при наличии смягчающего обстоятельства, предусмотренного пунктом «и» части 1 статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания. Для части 2 статьи 161 УК РФ это три года шесть месяцев лишения свободы как верхняя граница. Соглашение — серьёзный шаг с последствиями и рисками, обсуждать его нужно с защитником и до направления дела в суд.

Что конкретно нужно сделать до приговора?

Смягчающие обстоятельства не учитываются судом сами собой — их нужно заявить и подтвердить документами, приобщёнными к материалам дела. Практический порядок действий выглядит так:

1. Возместить имущественный ущерб и компенсировать моральный вред добровольно и до вынесения приговора, зафиксировав это письменно: расписка потерпевшего с указанием суммы и основания, платёжное поручение или почтовый перевод. Устная договорённость доказательством не является.
2. Получить от потерпевшего письменное заявление о том, что вред заглажен и претензий он не имеет, и приобщить его к делу через ходатайство. По тяжкому преступлению это не прекращает дело, но подтверждает смягчающее обстоятельство по пункту «к» части 1 статьи 61 УК РФ.
3. Подготовить документы о ребёнке: свидетельство о рождении, справку о составе семьи или о совместном проживании, документы о том, что ребёнок находится на Вашем иждивении, при наличии — справки из образовательной или медицинской организации.
4. Собрать характеризующий материал: характеристики с места работы и жительства, справку об отсутствии судимости, сведения о трудоустройстве и доходе, документы о состоянии здоровья своём и близких, о наличии иных иждивенцев.
5. Если Вы обращались в правоохранительные органы сами или давали сведения, помогавшие расследованию, — проследить, чтобы явка с повинной и активное способствование раскрытию были надлежаще оформлены в материалах дела: без процессуального оформления суд не сможет применить пункт «и» части 1 статьи 61 УК РФ.
6. С защитником проверить квалификацию содеянного: наличие или отсутствие предварительного сговора, характер применённого насилия, размер похищенного. Переквалификация на менее строгую часть статьи 161 УК РФ меняет всю картину наказания сильнее любых характеристик.
7. Заявить о смягчающих обстоятельствах письменно — в ходатайстве и в прениях, со ссылками на конкретные пункты части 1 статьи 61 УК РФ, на часть 6 статьи 15, статьи 53.1, 64, 73, 82 УК РФ, если для их применения есть основания.

Возмещать вред имеет смысл как можно раньше и в полном объёме: закон говорит именно о добровольном возмещении, и чем ближе оно к моменту приговора и чем более вынужденным выглядит, тем меньше веса ему обычно придаётся. Одновременно проверьте, нет ли по делу отягчающих обстоятельств из статьи 63 УК РФ — например, особо активной роли в совершении преступления или совершения преступления в составе группы. Их наличие полностью выключает правило двух третей по части 1 статьи 62 УК РФ, поэтому оспаривание отягчающих обстоятельств — не менее важная часть защиты, чем сбор положительных характеристик.

Частые вопросы

Учтёт ли суд, что похищенное имущество вернули потерпевшему?

Да. Возврат похищенного и иные действия, направленные на заглаживание причинённого потерпевшему вреда, охватываются пунктом «к» части 1 статьи 61 УК РФ. Если при этом по делу нет отягчающих обстоятельств, включается правило части 1 статьи 62 УК РФ об ограничении наказания двумя третями максимального срока. Важно, чтобы факт возврата был зафиксирован в материалах дела документально, а не только в показаниях.

Ребёнок не родной, я воспитываю ребёнка супруги. Это учитывается?

Пункт «г» части 1 статьи 61 УК РФ говорит о наличии малолетних детей у виновного. Ситуацию с ребёнком, которого Вы фактически содержите и воспитываете, суд вправе признать смягчающим обстоятельством по части 2 статьи 61 УК РФ. Кроме того, влияние наказания на условия жизни семьи осуждённого суд обязан учитывать по части 3 статьи 60 УК РФ. Понадобятся документы о совместном проживании и содержании.

До какого момента можно возместить ущерб, чтобы это учли?

Смягчающие обстоятельства учитываются судом при постановлении приговора, поэтому подтверждающие документы нужно успеть приобщить к материалам дела до удаления суда в совещательную комнату. Практически это значит: возмещать вред следует на стадии предварительного расследования или в ходе судебного следствия, а не после оглашения приговора, когда повлиять на назначенное наказание этим уже нельзя.

Когда погашается судимость по части 2 статьи 161 УК РФ?

Сроки установлены частью 3 статьи 86 УК РФ. В отношении условно осуждённых судимость погашается по истечении испытательного срока. В отношении осуждённых к лишению свободы за тяжкие преступления — по истечении восьми лет после отбытия наказания. Именно поэтому понижение категории преступления по части 6 статьи 15 УК РФ имеет практическое значение и после приговора: для преступлений средней тяжести срок погашения короче.

Что изменится, если в деле есть соучастники?

Наказание каждому соучастнику назначается индивидуально, с учётом характера и степени его фактического участия в совершении преступления, значения этого участия для достижения цели преступления, его влияния на характер и размер причинённого вреда (статья 67 УК РФ). Активное способствование изобличению других соучастников относится к пункту «и» части 1 статьи 61 УК РФ, а особо активная роль — к отягчающим по статье 63 УК РФ.

Краткая сводка: наказание по части 2 статьи 161 УК РФ

• Часть 2 статьи 161 УК РФ — тяжкое преступление (часть 4 статьи 15 УК РФ); санкция включает принудительные работы до пяти лет либо лишение свободы до семи лет, то есть реальное лишение свободы не является единственно возможным наказанием.
• Наличие малолетних детей у виновного — смягчающее обстоятельство в силу закона (пункт «г» части 1 статьи 61 УК РФ); ребёнок старше четырнадцати лет учитывается по части 2 статьи 61 УК РФ.
• Добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, явка с повинной и активное способствование раскрытию при отсутствии отягчающих ограничивают наказание двумя третями максимума (пункты «и», «к» части 1 статьи 61, часть 1 статьи 62 УК РФ).
• Уйти от реального лишения свободы закон позволяет через условное осуждение (статья 73 УК РФ), принудительные работы (статья 53.1 УК РФ), наказание ниже низшего предела при исключительных обстоятельствах (статья 64 УК РФ) и отсрочку при ребёнке до четырнадцати лет (статья 82 УК РФ).
• Прекращение дела за примирением и судебный штраф по тяжкому преступлению недоступны (статьи 76, 76.2 УК РФ), но возмещение вреда работает как смягчающее обстоятельство и как условие понижения категории по части 6 статьи 15 УК РФ.
• Особый порядок по главе 40 УПК РФ с 2020 года применяется только к преступлениям небольшой и средней тяжести (часть 1 статьи 314 УПК РФ в редакции Федерального закона от 20.07.2020 № 224-ФЗ); досудебное соглашение о сотрудничестве доступно и ограничивает наказание половиной максимума (глава 40.1, статья 317.7 УПК РФ, часть 2 статьи 62 УК РФ).

Таким образом, ни закон, ни адвокат не могут назвать вероятность конкретного приговора: наказание назначает суд по совокупности обстоятельств дела (статья 60 УК РФ). Но перечисленные Вами обстоятельства — возмещение имущественного ущерба и морального вреда, ребёнок на иждивении, отсутствие судимости — закон относит к работающим в пользу подсудимого, а по части 2 статьи 161 УК РФ доступны и условное осуждение (статья 73 УК РФ), и принудительные работы (статья 53.1 УК РФ), и понижение категории преступления (часть 6 статьи 15 УК РФ). Чтобы эти нормы могли быть применены, обстоятельства нужно вовремя подтвердить документами и заявить в деле — этим и стоит заняться до приговора вместе с защитником.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Грабеж
• Защита по уголовным делам