Как закрыть компанию без субсидиарной ответственности: ликвидация или банкротство

Коротко: Закрыть компанию без риска субсидиарной ответственности можно: при достаточности активов — через добровольную ликвидацию, при недостатке — через банкротство, обратившись в суд не позднее месяца после появления признаков недостаточности имущества.

Ниже приведен подробный разбор того, чем отличаются эти две процедуры, когда закрыть компанию можно только через банкротство, какие действия до закрытия суд признаёт недобросовестными и как законно подготовиться к завершению бизнеса, чтобы не отвечать по долгам компании личным имуществом.

По сообщениям деловых СМИ, в последнее время количество ликвидаций и банкротств бизнеса в сфере общественного питания растёт: отрасль работает на тонкой марже, и при росте издержек на аренду, продукты и персонал первыми закрываются именно небольшие кафе, рестораны и точки быстрого питания. Для собственника такого бизнеса вопрос, как выйти из дела без личной ответственности по долгам, стоит особенно остро — ошибка на этапе закрытия может обернуться субсидиарной ответственностью, даже если сама компания никогда не считалась проблемной.

Чем добровольная ликвидация ООО отличается от банкротства?

Добровольная ликвидация — это процедура, которую участники компании начинают сами, когда намерены прекратить деятельность и у компании достаточно имущества, чтобы полностью расплатиться со всеми кредиторами. Решение о ликвидации принимают участники или учредители, они же назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора), которая дальше ведёт все расчёты — статьи 61 и 62 Гражданского кодекса РФ. Комиссия публикует сообщение о ликвидации, составляет промежуточный и окончательный ликвидационные балансы и рассчитывается с кредиторами в очерёдности, установленной статьёй 64 Гражданского кодекса РФ, а порядок самой процедуры описан статьёй 63 Гражданского кодекса РФ.

Банкротство — процедура другого рода: она начинается не по желанию участников, а потому что имущества компании объективно не хватает на расчёты со всеми кредиторами, и ведёт её не ликвидационная комиссия, а арбитражный суд с участием арбитражного управляющего. Пока в деле есть шанс на финансовое оздоровление, применяются реабилитационные процедуры, но если расчёты со всеми кредиторами невозможны, дело заканчивается конкурсным производством и прекращением юридического лица. Ключевое отличие для собственника — в банкротстве действия директора и учредителей за последние годы работы компании проверяются арбитражным управляющим и кредиторами гораздо внимательнее, чем при добровольной ликвидации, и именно в этой процедуре чаще всего заявляют о привлечении к субсидиарной ответственности.

Когда закрыть компанию можно только через банкротство?

Граница между двумя процедурами — это достаточность имущества компании для полного расчёта со всеми кредиторами. Если в ходе подготовки к закрытию руководитель или учредители видят, что активов не хватает даже на удовлетворение требований тех кредиторов, которые уже заявлены, закон не оставляет выбора: добровольная ликвидация в такой ситуации не допускается, а ликвидационная комиссия, обнаружившая недостаточность имущества, обязана обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника.

Статья 9 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» возлагает эту обязанность и на самого руководителя компании: если он видит признаки недостаточности имущества или удовлетворение требований одних кредиторов приведёт к невозможности исполнить обязательства перед другими, он обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве не позднее одного месяца с момента возникновения таких обстоятельств. Пропуск этого срока — самостоятельное основание для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности по статье 61.12 того же закона, причём размер ответственности привязывают к объёму обязательств, возникших после истечения месячного срока.

Какие действия до закрытия компании суд признаёт доведением до банкротства?

Субсидиарная ответственность контролирующих лиц по статье 61.11 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ наступает за невозможность полного погашения требований кредиторов, если доказано, что к такой невозможности привели конкретные действия (или бездействие) директора или учредителя. На практике это, как правило, одна из нескольких типовых ситуаций.

• Вывод активов перед закрытием. Продажа имущества компании по заниженной цене, вывод денег на аффилированные структуры или физических лиц без встречного эквивалентного предоставления — самое частое основание субсидиарки: кредиторы и арбитражный управляющий оспаривают такие сделки и доказывают, что именно вывод активов сделал расчёты с кредиторами невозможными.
• Выборочное погашение долгов. Расчёт с «дружественными» или аффилированными кредиторами в преддверии банкротства, пока остальные кредиторы не получают ничего, нарушает очерёдность и пропорциональность удовлетворения требований и само по себе рассматривается как недобросовестное поведение контролирующего лица.
• Непередача документов арбитражному управляющему. Отсутствие или непередача бухгалтерской документации, договоров и первичных документов мешает управляющему и кредиторам разобраться, куда делись активы компании, и прямо названо в законе отдельным основанием субсидиарной ответственности — независимо от того, доказан ли фактический вывод имущества.
• Совершение сделок, одобрение которых прямо запрещено или требовало согласия кредиторов/суда. Любые ключевые сделки накануне закрытия, совершённые в обход обычной процедуры согласования, впоследствии изучаются арбитражным управляющим особенно тщательно.

Если такие действия носят умышленный характер и привели к значительному ущербу, они также могут получить самостоятельную правовую оценку — как неправомерные действия при банкротстве (статья 14.13 КоАП РФ в менее серьёзных случаях или статьи 195–197 Уголовного кодекса РФ при наличии признаков преступления). Субсидиарная ответственность и административная или уголовная ответственность рассматриваются отдельно друг от друга и могут наступить одновременно.

Как законно подготовиться к закрытию бизнеса без риска субсидиарки?

Риск субсидиарной ответственности создают не сама ликвидация или банкротство, а конкретные решения, принятые до или во время закрытия компании. Снизить этот риск можно, если придерживаться нескольких простых правил на этапе подготовки к закрытию дела.

1. Заранее и честно оцените соотношение активов и долгов компании — именно эта оценка определяет, подходит ли добровольная ликвидация или нужно сразу готовиться к банкротству.
2. Погасите долги перед кредиторами в пределах реально доступных активов компании, соблюдая очерёдность, а не выбирая, кому платить по личным соображениям.
3. Не выводите активы компании на аффилированные структуры, учредителей или родственников ни под видом продажи, ни под видом займов — такие сделки оспариваются первыми.
4. Если видно, что имущества не хватает на расчёты со всеми кредиторами, не затягивайте и обратитесь в арбитражный суд с заявлением о банкротстве в месячный срок, предусмотренный статьёй 9 закона о банкротстве.
5. Сохраните и передайте арбитражному управляющему (или ликвидатору) всю бухгалтерскую и первичную документацию компании в полном объёме.
6. Привлеките адвоката на самом раннем этапе подготовки к закрытию — до совершения сделок и выплат, а не после того, как кредиторы или управляющий уже поставили вопрос о субсидиарной ответственности.

Частые вопросы

Сколько времени занимает добровольная ликвидация ООО?

Срок зависит от числа кредиторов и сложности расчётов, но закон задаёт минимальные ориентиры: с момента публикации сообщения о ликвidации до окончания срока предъявления требований кредиторами должно пройти не менее двух месяцев (статья 63 Гражданского кодекса РФ). На практике вся процедура обычно занимает от трёх до шести месяцев. Подробнее о сроках и этапах — в материале «В какой срок нужно провести добровольную ликвидацию ООО».

Что грозит директору, если он не подал заявление о банкротстве вовремя?

Пропуск месячного срока обращения в арбитражный суд, установленного статьёй 9 закона о банкротстве, сам по себе образует основание для субсидиарной ответственности по статье 61.12 того же закона. Директор отвечает по обязательствам, которые возникли у компании уже после того, как этот срок истёк, то есть в период, когда он должен был инициировать банкротство, но не сделал этого.

Может ли к субсидиарной ответственности привлечь не только директора, но и учредителя?

Да. Субсидиарная ответственность по статье 61.11 закона о банкротстве наступает для любого контролирующего лица — не только для формального директора, но и для учредителя (участника), который фактически влиял на решения компании, в том числе давал указания директору. Подробнее о том, по каким основаниям учредителя привлекают к такой ответственности, — в материале «Когда учредителя могут привлечь к субсидиарной ответственности по обязательствам юрлица».

Чем отличается преднамеренное банкротство от фиктивного?

Преднамеренное банкротство (статья 196 Уголовного кодекса РФ) — это умышленное создание или увеличение неплатёжеспособности компании действиями руководителя или учредителя. Фиктивное банкротство (статья 197 Уголовного кодекса РФ) — заведомо ложное публичное объявление о несостоятельности при реальной возможности расплатиться с кредиторами. Разница в том, создают ли саму неплатёжеспособность или только лгут о ней. Подробный разбор признаков — в материале «Отличие фиктивного банкротства от преднамеренного».

Краткая сводка: как закрыть бизнес без субсидиарной ответственности

• Активов хватает на расчёты со всеми кредиторами — закрывайте компанию добровольной ликвидацией (статьи 61–64 Гражданского кодекса РФ).
• Активов не хватает — обязаны обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве не позднее месяца с момента возникновения признаков недостаточности имущества (статья 9 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ).
• Вывод активов, выборочное погашение «дружественных» кредиторов и непередача документов арбитражному управляющему — основания субсидиарной ответственности по статье 61.11 того же закона.
• Пропуск срока обращения за банкротством — отдельное основание субсидиарной ответственности по статье 61.12 закона о банкротстве.
• Умышленное создание неплатёжеспособности или ложное объявление о банкротстве дополнительно образуют административную (статья 14.12 КоАП РФ) либо уголовную ответственность (статьи 196 и 197 Уголовного кодекса РФ).

Таким образом, закрыть компанию без риска субсидиарной ответственности можно, если заранее честно оценить соотношение активов и долгов, выбрать подходящую процедуру — добровольную ликвидацию при достаточности имущества или своевременное банкротство при его недостаточности, — провести расчёты с кредиторами добросовестно и без выборочных предпочтений, не выводить активы и передать всю документацию ликвидатору или арбитражному управляющему. Привлечение адвоката на этапе подготовки к закрытию, а не после возникновения спора, существенно снижает риск личной ответственности собственника и директора по долгам компании.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Банкротство юридических лиц
• Профессиональные корпоративные юристы