Каким образом можно возвратить имущества, изъятое в ходе обыска, если лицо, чье имущество изъято не имеет отношение к уголовному делу?

При обыске квартиры, которую снимаем втроем, у меня были изьяты мобильные телефоны. При чем постановление было в отношении совершенно другого человека, т.е одной из девушек, которая проживает в этой же квартире. Два раза пытались приехать забрать телефон-безрезультатно. Насколько законны действия сотрудников, и как дальше быть, минуя всякие допросы. Отношения к данной девушке не имею никакого, кроме того, что мы совместно снимаем квартиру.

Здравствуйте!

Коротко: изъятие вещи у человека, который не проходит по уголовному делу, законом не запрещено, но удерживать её бессрочно нельзя. Заявите следователю письменное ходатайство о возврате по ст. 119 УПК РФ — его обязаны разрешить не позднее 3 суток (ст. 121 УПК РФ), а при отказе или молчании обжалуйте по ст. 124 и ст. 125 УПК РФ.

Ниже приведен подробный разбор: когда изъятие у постороннего для дела человека остаётся в рамках закона, какие сроки возврата установлены ст. 81, ст. 81.1 и ст. 82 УПК РФ, как составить и подать ходатайство, что делать при отказе следователя и чем изъятие вещи отличается от ареста имущества.

Законно ли изъятие вещей у человека, который не имеет отношения к уголовному делу?

Обыск проводится не «в отношении человека», а в помещении или ином месте, где, по имеющимся у следствия данным, могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, имеющие значение для уголовного дела (ч. 1 ст. 182 УПК РФ). Основанием служит постановление следователя (ч. 2 ст. 182 УПК РФ), а обыск в жилище проводится на основании судебного решения, принимаемого в порядке ст. 165 УПК РФ (ч. 3 ст. 182 УПК РФ). Порядок рассмотрения судами таких ходатайств разъяснён постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 01.06.2017 № 19. В исключительных случаях, не терпящих отлагательства, обыск в жилище допускается без предварительного судебного решения, но следователь обязан уведомить судью и прокурора в течение 3 суток с момента начала следственного действия, а судья проверяет его законность (ч. 5 ст. 165 УПК РФ).

Именно поэтому то обстоятельство, что уголовное дело возбуждено в отношении другого жильца съёмной квартиры, само по себе не делает обыск незаконным: разрешение выдаётся на конкретное помещение, а не на конкретного человека, и распространяется на всю квартиру, включая комнаты остальных проживающих. Закон не ставит возможность изъятия предмета в зависимость от того, кому он принадлежит: если вещь может иметь значение для дела, следователь вправе её изъять. Но из этого не следует, что вещь постороннего для дела человека может удерживаться неопределённо долго — изъятие является временным ограничением права собственности, а не его прекращением. Согласно ст. 35 Конституции РФ право частной собственности охраняется законом, каждый вправе владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом, и никто не может быть лишён имущества иначе как по решению суда.

Практический вывод для Вашей ситуации: спорить нужно не с самим фактом обыска в общей квартире, а с дальнейшим удержанием телефонов. Оценивать законность действий сотрудников имеет смысл по проверяемым признакам, каждый из которых виден из документов.

• было ли судебное решение на обыск в жилище и назван ли в нём адрес квартиры (ч. 3 ст. 182, ст. 165 УПК РФ);
• предъявлялось ли перед началом обыска постановление или судебное решение под подпись (ч. 4 ст. 182 УПК РФ);
• предлагалось ли добровольно выдать искомые предметы до начала поиска (ч. 5 ст. 182 УПК РФ);
• предъявлялись ли изъятые вещи понятым и присутствующим лицам, упакованы ли они и опечатаны ли (ч. 10 ст. 182 УПК РФ);
• привлекался ли специалист при изъятии телефонов и иных электронных носителей информации (ст. 164.1 УПК РФ);
• вручена ли копия протокола обыска лицу, в помещении которого он проводился (ч. 15 ст. 182 УПК РФ).

Что должно быть в протоколе обыска и почему его копия — главный документ для возврата?

Протокол обыска — это единственный документ, которым подтверждается, что именно, у кого и в каком состоянии изъято. В нём указывается, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы и документы, выданы ли они добровольно или изъяты принудительно, а также перечисляются все изъятые предметы с указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости (ч. 13 ст. 182 УПК РФ). Изъятые предметы предъявляются понятым и другим присутствующим лицам, при необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями участвующих лиц (ч. 10 ст. 182 УПК РФ). Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведён обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи (ч. 15 ст. 182 УПК РФ).

Если телефоны записаны обезличенно — «изъяты два мобильных телефона», без модели и серийных номеров и без указания, у кого именно они находились, — доказывать принадлежность вещи придётся отдельно. Поэтому при ознакомлении с протоколом Вы вправе сделать замечания о его дополнении и уточнении, и такие замечания подлежат внесению в протокол (ч. 6 ст. 166 УПК РФ). Даже если момент упущен, положение исправимо: принадлежность подтверждается другими документами. Проверьте и соберите следующее.

• запись в протоколе о модели, цвете, состоянии, номере IMEI или серийном номере каждого телефона;
• указание на то, где именно находилась вещь (в Вашей комнате, в кармане одежды, при Вас);
• отметку об упаковке и номере печати, которой опечатан пакет;
• Вашу подпись и подписи понятых, а также внесённые замечания;
• коробку от телефона, кассовый или товарный чек, договор купли-продажи, кредитный договор либо чек рассрочки;
• договор с оператором связи и детализацию по номеру, привязанному к аппарату;
• договор найма квартиры, подтверждающий, что Вы живёте в ней самостоятельно и с фигурантом дела Вас связывает только совместный наём.

Когда изъятое обязаны вернуть: что говорят ст. 81, ст. 81.1 и ст. 82 УПК РФ?

Судьба изъятой вещи зависит от того, получила ли она процессуальный статус вещественного доказательства. Пока постановление о признании предмета вещественным доказательством не вынесено, вещь остаётся просто изъятой, и по ч. 4 ст. 81 УПК РФ изъятые в ходе досудебного производства, но не признанные вещественными доказательствами предметы, включая электронные носители информации, и документы подлежат возврату лицам, у которых они были изъяты. Обратите внимание: возврат предусмотрен именно тому, у кого вещь изъята, то есть Вам, а не фигуранту дела.

Если предмет признан вещественным доказательством, по общему правилу он хранится при уголовном деле до вступления приговора в законную силу либо до истечения срока обжалования постановления о прекращении дела (ч. 1 ст. 82 УПК РФ). Однако это правило не безусловное: для отдельных категорий вещественных доказательств закон прямо предусматривает возврат законному владельцу, если это возможно без ущерба для доказывания. К электронным носителям информации — а мобильный телефон является именно таким носителем — применяется п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ: они возвращаются законному владельцу после осмотра и производства других необходимых следственных действий. Именно на эту норму и следует опираться в ходатайстве.

Отдельные, гораздо более жёсткие сроки действуют по уголовным делам о преступлениях в сфере экономики: постановление о признании изъятого вещественным доказательством выносится не позднее 10 суток с момента изъятия, этот срок может быть продлён ещё на 30 суток при необходимости производства осмотра, а при назначении экспертизы решение принимается не позднее 3 суток с момента получения заключения эксперта; не признанные вещественными доказательствами предметы и документы возвращаются законному владельцу не позднее чем через 5 суток по истечении указанных сроков (ст. 81.1 УПК РФ).

Как заявить ходатайство о возврате изъятого имущества и что в нём написать?

Приезды к следователю «просто забрать телефон» результата обычно не дают именно потому, что процессуальное решение принимается не по устной просьбе в коридоре, а по ходатайству. Право заявить его у Вас есть, даже если Вы не подозреваемый, не обвиняемый и не потерпевший: ходатайство вправе заявить иные лица, права и законные интересы которых затронуты в ходе досудебного или судебного производства (ст. 119 УПК РФ). Письменное ходатайство приобщается к уголовному делу, устное заносится в протокол следственного действия или судебного заседания (ст. 120 УПК РФ), поэтому подавать его нужно письменно. Ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после заявления, а если немедленное принятие решения невозможно — не позднее 3 суток со дня заявления (ст. 121 УПК РФ). По результатам выносится постановление об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе, которое доводится до сведения заявителя (ст. 122 УПК РФ).

1. Установите, в чьём производстве находится дело: фамилию следователя или дознавателя, наименование органа и номер уголовного дела (они указаны в протоколе обыска или в постановлении о производстве обыска).
2. Соберите документы о принадлежности телефонов: коробку с номером IMEI, чек, договор, детализацию оператора связи, договор найма квартиры.
3. Составьте письменное ходатайство о возврате изъятого имущества в двух экземплярах.
4. Изложите в нём, что Вы не являетесь участником уголовного дела, что изъятые аппараты принадлежат Вам, и сошлитесь на ч. 4 ст. 81 и п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ.
5. Отдельным пунктом просите, если осмотр телефона ещё не завершён, обеспечить копирование содержащейся информации в порядке ст. 164.1 УПК РФ и вернуть аппарат после осмотра.
6. Подайте ходатайство через канцелярию органа предварительного расследования с отметкой о принятии на Вашем экземпляре либо направьте заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.
7. Дождитесь постановления и обязательно получите его копию: без неё обжаловать отказ сложнее.
8. Если в 3-суточный срок решение не принято или в возврате отказано — переходите к обжалованию.

Готовый образец, по которому удобно составить собственный документ, размещён на нашем сайте: Ходатайство о возврате имущества собственнику (образец). Дословно переписывать его не нужно — важно, чтобы в тексте были названы дело, дата и место обыска, перечень изъятого с индивидуальными признаками, доказательства принадлежности вещи Вам и конкретная просьба о возврате.

Что делать, если следователь отказал в возврате или не отвечает?

Действия и решения дознавателя, следователя, руководителя следственного органа и прокурора могут быть обжалованы участниками уголовного судопроизводства, а также иными лицами в той части, в которой производимые процессуальные действия и принимаемые решения затрагивают их интересы (ст. 123 УПК РФ). Ведомственный и прокурорский путь: жалоба прокурору или руководителю следственного органа рассматривается в течение 3 суток со дня получения, в исключительных случаях срок может быть продлён до 10 суток с уведомлением заявителя; по результатам выносится постановление о полном или частичном удовлетворении жалобы либо об отказе, и заявитель незамедлительно уведомляется о принятом решении и порядке его обжалования (ст. 124 УПК РФ).

Судебный путь — жалоба в порядке ст. 125 УПК РФ. Постановления следователя и дознавателя, а равно их действия и бездействие, способные причинить ущерб конституционным правам и свободам либо затруднить доступ к правосудию, обжалуются в районный суд по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления, а если место производства предварительного расследования определено по правилам ст. 152 УПК РФ — в районный суд по месту нахождения органа, в производстве которого находится дело. Судья проверяет законность и обоснованность обжалуемого решения не позднее чем через 5 суток со дня поступления жалобы в судебном заседании с участием заявителя (ч. 3 ст. 125 УПК РФ) и по результатам либо признаёт действие, бездействие или решение незаконным или необоснованным и обязывает должностное лицо устранить допущенное нарушение, либо оставляет жалобу без удовлетворения (ч. 5 ст. 125 УПК РФ).

Ключевой для Вас момент разъяснён в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2009 № 1 «О практике рассмотрения судами жалоб в порядке статьи 125 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»: право подать жалобу имеет не только участник уголовного судопроизводства, но и иное лицо в той части, в которой процессуальные действия затрагивают его интересы, причём к числу таких лиц прямо отнесено лицо, чьё имущество изъято в ходе досудебного производства. То есть отсутствие у Вас процессуального статуса по делу не является препятствием ни для ходатайства, ни для жалобы. Подробнее о предмете и сроках такой жалобы мы разбирали здесь: Особенности рассмотрения жалобы в порядке ст. 125 УПК РФ на бездействие следователя.

Обжаловать можно как прямой отказ в возврате, так и бездействие — то есть само по себе непринятие решения по поданному ходатайству и длительное удержание вещи без процессуальной необходимости. Ведомственная жалоба и судебная жалоба друг друга не исключают: их можно подавать одновременно, при этом для суда важно приложить копию ходатайства с отметкой о подаче и копию постановления об отказе, если оно выносилось.

Чем изъятие вещи отличается от ареста имущества и почему это важно?

Изъятие предмета в ходе обыска и наложение ареста на имущество — разные процессуальные институты, и смешивать их не следует. Арест накладывается по судебному решению и может касаться имущества лиц, не являющихся подозреваемыми и обвиняемыми, если есть достаточные основания полагать, что имущество получено в результате преступных действий либо использовалось или предназначалось для использования в качестве орудия, оборудования или иного средства совершения преступления (ст. 115 УПК РФ). При этом суд обязан установить срок, на который налагается арест, а продление этого срока производится судом в порядке ст. 115.1 УПК РФ.

Конституционный Суд РФ в постановлении от 21.10.2014 № 25-П проверял конституционность положений частей третьей и девятой ст. 115 УПК РФ и указал на недопустимость положения, при котором имущество лица, не являющегося подозреваемым или обвиняемым, остаётся под ограничением сколь угодно долго без эффективной судебной защиты. В постановлении Конституционного Суда РФ от 11.01.2018 № 1-П, принятом по жалобе общества с ограниченной ответственностью «Синклит», суд рассматривал ч. 1 ст. 81.1 и п. 3.1 ч. 2 ст. 82 УПК РФ и отметил, что наложение ареста на имущество и изъятие с последующим хранением вещественных доказательств имеют разное предназначение в уголовном процессе.

Практическое значение этого различия для Вашей ситуации простое: если ареста на телефоны судом не накладывалось, то единственное законное основание их удерживать — доказательственная необходимость. Она исчерпывается после осмотра аппарата, снятия с него информации и, если назначалась, компьютерно-технической экспертизы. Именно это следует писать в ходатайстве и в жалобе: осмотр проведён либо давно мог быть проведён, спора о принадлежности вещи нет, следовательно дальнейшее удержание становится ничем не оправданным ограничением права собственности.

Как вернуть телефон и что делать с информацией, которая на нём осталась?

Для электронных носителей информации закон установил отдельные правила. Изъятие электронных носителей при производстве следственных действий проводится с участием специалиста, а по ходатайству законного владельца изымаемых носителей или обладателя содержащейся на них информации специалист в присутствии понятых копирует информацию на другие носители, предоставленные заявителем; о копировании делается запись в протоколе (ст. 164.1 УПК РФ). По уголовным делам о преступлениях в сфере предпринимательской деятельности изъятие электронных носителей вообще не допускается, за исключением прямо названных в ч. 1 ст. 164.1 УПК РФ случаев — в частности, когда назначена судебная экспертиза, когда изъятие производится на основании судебного решения или когда на носителе содержится информация, которой владелец не вправе распоряжаться либо которая может быть использована для совершения новых преступлений.

Если при обыске Вы такое ходатайство не заявляли, заявите его сейчас: просьба о копировании личных данных заявляется отдельным пунктом того же ходатайства о возврате. Даже когда телефон уже признан вещественным доказательством, п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ предписывает возвратить его законному владельцу после осмотра и производства других необходимых следственных действий, если это возможно без ущерба для доказывания. Пока аппарат находится у следствия, разумно принять и организационные меры.

• восстановить сим-карту у оператора связи по своему паспорту, чтобы сохранить номер и доступ к подтверждениям входа;
• сменить пароли от почты, банковских приложений и мессенджеров с другого устройства;
• отвязать от изъятого аппарата платёжные сервисы;
• сохранить у себя чек и коробку с IMEI — они понадобятся и для ходатайства, и при получении вещи обратно;
• при выдаче телефона проверить целостность упаковки и печатей и отразить состояние аппарата в документе о возврате.

Можно ли забрать вещи, не участвуя в допросах?

Возврат изъятого не поставлен законом в зависимость от того, дали Вы показания или нет: ч. 4 ст. 81 и ст. 82 УПК РФ никаких условий такого рода не содержат, и отказ вернуть вещь «пока не дадите показания» незаконен. Вместе с тем полностью «миновать» вызовы не получится, если Вас вызывают как свидетеля: свидетель обязан явиться по вызову, порядок вызова установлен ст. 188 УПК РФ, а за неявку без уважительных причин возможны привод (ст. 113 УПК РФ) и денежное взыскание (ст. 117, ст. 118 УПК РФ).

При этом Вы сохраняете два важных права. Во-первых, никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников (ст. 51 Конституции РФ). Во-вторых, свидетель вправе явиться на допрос с адвокатом, приглашённым им для оказания юридической помощи (ст. 56 УПК РФ), и это лучший способ пройти допрос спокойно: адвокат следит за протоколом, за формулировками вопросов и одновременно заявляет ходатайство о возврате Вашего имущества. Явка по вызову и отказ от дачи объяснений по существу чужого дела — это разные вещи, и первое не означает второго.

Что делать, если имущество не вернули после окончания дела или повредили?

Вопрос о вещественных доказательствах разрешается при вынесении приговора, определения или постановления о прекращении уголовного дела: предметы, не относящиеся к орудиям преступления и не изъятые из оборота, передаются законным владельцам (п. 6 ч. 3 ст. 81 УПК РФ). Если решение принято, а вещь фактически не выдана, снова работает связка «ходатайство — жалоба»: заявление о выдаче на имя лица, у которого хранится имущество, затем жалоба прокурору по ст. 124 УПК РФ либо в суд по ст. 125 УПК РФ.

Когда спор о праве на имущество, являющееся вещественным доказательством, подлежит разрешению в порядке гражданского судопроизводства, вещественное доказательство хранится до вступления в силу решения суда (ч. 1 ст. 82 УПК РФ). В такой ситуации собственник вправе истребовать своё имущество из чужого незаконного владения (ст. 301 ГК РФ). Если же вещь утрачена или повреждена по вине должностных лиц, вред, причинённый гражданину незаконными действиями или бездействием государственных органов и их должностных лиц, возмещается за счёт казны Российской Федерации (ст. 1069 ГК РФ). Для такого иска понадобятся протокол обыска с описанием состояния вещи, документы о её стоимости и документ, которым имущество выдавалось обратно.

Частые вопросы

Сколько времени следователь вправе держать телефон, если он признан вещественным доказательством?

Единого срока для всех случаев закон не устанавливает: по общему правилу вещественные доказательства хранятся при деле до вступления приговора в законную силу (ч. 1 ст. 82 УПК РФ). Но для электронных носителей действует специальное правило — возврат законному владельцу после осмотра и других необходимых следственных действий (п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ). По делам о преступлениях в сфере экономики сроки прямо названы в ст. 81.1 УПК РФ.

Нужно ли платить государственную пошлину за жалобу в порядке ст. 125 УПК РФ?

Нет. Жалоба подаётся в рамках уголовного судопроизводства, уплата государственной пошлины за её рассмотрение не предусмотрена. Расходы возможны только на юридическую помощь. Жалоба подаётся в письменном виде, к ней прикладываются копии ходатайства с отметкой о подаче, постановления об отказе (если оно выносилось) и документов о принадлежности имущества.

Ходатайство подаёт собственник или тот, у кого вещь изъяли?

Заявить ходатайство вправе любое лицо, чьи права и законные интересы затронуты производством по делу (ст. 119 УПК РФ), а ч. 4 ст. 81 УПК РФ говорит о возврате предметов лицам, у которых они были изъяты. Если собственник и фактический владелец — разные люди, документы о принадлежности лучше приложить обоим и подать ходатайства одновременно.

Что делать, если копию протокола обыска не выдали?

Невручение копии протокола нарушает ч. 15 ст. 182 УПК РФ. Подайте письменное заявление о выдаче копии на имя следователя, а при отказе или молчании — жалобу в порядке ст. 124 УПК РФ прокурору либо руководителю следственного органа или в суд по ст. 125 УПК РФ. Одновременно можно просить о выдаче копии постановления о производстве обыска.

Помогает ли обращение в суд с гражданским иском, пока идёт следствие?

Пока вещь имеет статус вещественного доказательства, её судьба определяется нормами УПК РФ, а при наличии спора о праве она хранится до вступления в силу решения суда (ч. 1 ст. 82 УПК РФ). Поэтому первым шагом эффективнее ходатайство и жалоба, а гражданский иск — истребование имущества по ст. 301 ГК РФ или возмещение вреда по ст. 1069 ГК РФ — уместен, когда спор действительно о праве либо когда вещь утрачена.

Краткая сводка: как вернуть изъятое при обыске имущество

• Обыск в жилище проводится по судебному решению и охватывает всё помещение, поэтому изъятие вещей у жильца, не проходящего по делу, само по себе закону не противоречит (ч. 1, ч. 3 ст. 182, ст. 165 УПК РФ).
• Изъятое, но не признанное вещественным доказательством, подлежит возврату тому, у кого оно изъято (ч. 4 ст. 81 УПК РФ); по делам о преступлениях в сфере экономики сроки признания и возврата прямо установлены ст. 81.1 УПК РФ.
• Телефон и другой электронный носитель возвращаются законному владельцу после осмотра и необходимых следственных действий (п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ), а при изъятии по ходатайству владельца информация с него копируется (ст. 164.1 УПК РФ).
• Механизм возврата запускается письменным ходатайством (ст. 119, ст. 120 УПК РФ); оно разрешается не позднее 3 суток, решение оформляется постановлением (ст. 121, ст. 122 УПК РФ).
• Отказ и бездействие обжалуются прокурору или руководителю следственного органа в течение 3 суток рассмотрения (ст. 124 УПК РФ) и в районный суд, который проверяет жалобу в течение 5 суток (ст. 123, ст. 125 УПК РФ); право на жалобу имеет и лицо, чьё имущество изъято, — постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2009 № 1.
• Удержание вещи без ареста и без доказательственной необходимости противоречит гарантиям ст. 35 Конституции РФ; о разграничении ареста имущества и хранения вещественных доказательств — постановления Конституционного Суда РФ от 21.10.2014 № 25-П и постановление Конституционного Суда РФ от 11.01.2018 № 1-П.

Таким образом, в Вашей ситуации нужно перевести разговор со следователем в процессуальную плоскость: письменно заявить ходатайство о возврате телефонов со ссылкой на ч. 4 ст. 81 и п. 5 ч. 2 ст. 82 УПК РФ, приложив документы о принадлежности аппаратов и договор найма квартиры, получить постановление по ходатайству в срок до 3 суток (ст. 121, ст. 122 УПК РФ), а при отказе или молчании обжаловать бездействие прокурору или руководителю следственного органа (ст. 124 УПК РФ) и в районный суд (ст. 125 УПК РФ) — отсутствие у Вас статуса участника уголовного дела этому не препятствует.

С уважением, адвокат Захар Лебедев, партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита на следствии
• Защита по уголовным делам