Когда возможно УДО по ч.3 ст.228 УК РФ (дали 10 лет лишения свободы)?

Здравствуйте. Когда возможно УДО по ч. 3 ст. 228 УК РФ, если дали 10 лет лишения свободы?

Здравствуйте!

Коротко: ч. 3 ст. 228 УК РФ (особо крупный размер, без цели сбыта) — особо тяжкое преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств. Для таких составов пункт «г» части 3 статьи 79 УК РФ требует отбыть не менее трёх четвертей срока, а не двух третей, как для «обычных» особо тяжких преступлений. При сроке 10 лет право обратиться с ходатайством об УДО возникает не ранее чем после 7 лет 6 месяцев отбытого наказания.

Ниже — подробный разбор: почему применяется именно доля 3/4, а не 2/3, как рассчитан срок в 7 лет 6 месяцев, что ещё учитывает суд при рассмотрении ходатайства и как его подать.

Какое наказание предусмотрено по ч. 3 ст. 228 УК РФ и к какой категории оно относится?

Часть 3 статьи 228 УК РФ охватывает незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление и переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта, совершённые в особо крупном размере. Санкция — лишение свободы на срок от десяти до пятнадцати лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей (или без такового) и с ограничением свободы на срок до полутора лет (или без такового). Конкретные пороги значительного, крупного и особо крупного размера для каждого наркотического средства и психотропного вещества устанавливает Правительство РФ; для целей настоящего разбора важно, что квалификация по части третьей уже произведена судом и указана в приговоре.

Категории преступлений определяет статья 15 УК РФ: особо тяжкими признаются умышленные деяния, за которые предусмотрено наказание свыше десяти лет лишения свободы или более строгое. Верхняя граница санкции части третьей статьи 228 УК РФ — пятнадцать лет, поэтому преступление относится к особо тяжким независимо от того, какой конкретно срок в пределах от десяти до пятнадцати лет назначил суд. Часть 6 статьи 15 УК РФ позволяет при смягчающих и отсутствии отягчающих обстоятельств понизить категорию особо тяжкого преступления до тяжкого, но только если фактически назначенное наказание не превышает семи лет лишения свободы. При сроке 10 лет этот порог превышен, поэтому понижение категории невозможно: преступление остаётся особо тяжким, и именно эта категория определяет условия УДО.

Почему для ч. 3 ст. 228 УК РФ действует доля 3/4, а не 2/3?

Условно-досрочное освобождение регулирует статья 79 УК РФ, и часть 3 этой статьи ставит минимальную долю отбытого наказания в зависимость не от числа лет по приговору, а от категории преступления и его вида. По общему правилу: не менее одной трети срока — за преступления небольшой или средней тяжести (пункт «а»); не менее половины срока — за тяжкое преступление (пункт «б»); не менее двух третей срока — за особо тяжкое преступление (пункт «в»). Если бы ч. 3 ст. 228 УК РФ подчинялась только общему правилу для особо тяжких составов, доля действительно составляла бы 2/3. Но у общего правила есть исключение с повышенной долей.

Пункт «г» части 3 статьи 79 УК РФ поднимает минимальную долю до трёх четвертей срока для преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, для ряда статей о терроризме и бандитизме, а также — и это ключевое для Вашего вопроса — для тяжких и особо тяжких преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров. Разъяснения Верховного Суда РФ о судебной практике по делам о наркотических преступлениях (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14) прямо относят к этой категории деяния по статье 228 УК РФ — приобретение, хранение, перевозку, изготовление и переработку наркотических средств без цели сбыта, — поскольку понятие «незаконный оборот наркотических средств» охватывает не только сбыт, но и любые операции с наркотиками, отнесённые законодательством к их обороту: приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку. Часть 3 статьи 228 УК РФ, будучи особо тяжким преступлением этой категории, подпадает именно под пункт «г», а не под общий пункт «в» для особо тяжких составов, не связанных с наркотиками.

Именно поэтому распространённое представление о том, что для любого особо тяжкого преступления достаточно отбыть 2/3 срока, в делах по статье 228 УК РФ не работает: часть 2 (тяжкое преступление, крупный размер) и часть 3 (особо тяжкое преступление, особо крупный размер) статьи 228 УК РФ обе относятся к преступлениям, связанным с незаконным оборотом наркотиков, и обе требуют отбытия не менее трёх четвертей срока — а не половины и не двух третей, как это было бы для тяжких и особо тяжких преступлений вне этой категории.

Как рассчитан срок в 7 лет 6 месяцев и почему не 6 лет 8 месяцев?

Три четверти от назначенных 10 лет лишения свободы составляют 7,5 года, то есть 7 лет 6 месяцев. Именно после фактического отбытия этого срока у осуждённого возникает право обратиться в суд с ходатайством об условно-досрочном освобождении — не раньше. Встречающийся в некоторых разборах расчёт «6 лет 8 месяцев» получен из доли 2/3 (общее правило пункта «в» части 3 статьи 79 УК РФ для особо тяжких преступлений) и к части 3 статьи 228 УК РФ не применим именно потому, что этот состав подпадает под специальное исключение пункта «г» — повышенную долю 3/4, о которой говорилось выше. Кроме того, часть 4 статьи 79 УК РФ устанавливает общий нижний предел: фактически отбытый срок лишения свободы не может быть менее шести месяцев ни при каких обстоятельствах, но на дела с назначенным сроком в 10 лет это ограничение не влияет — доля 3/4 в любом случае даёт больший фактический срок.

Если по приговору отбыто время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу, оно засчитывается в срок лишения свободы по правилам зачёта, применённым судом (статья 72 УК РФ), и входит в фактически отбытую часть наказания, от которой отсчитывается необходимая доля.

Что ещё учитывает суд при рассмотрении ходатайства об УДО, кроме отбытого срока?

Отбытие 3/4 срока открывает лишь право обратиться с ходатайством — само по себе оно не гарантирует освобождение. Часть 1 статьи 79 УК РФ требует, чтобы суд признал: для исправления осуждённый больше не нуждается в полном отбывании назначенного наказания, а также чтобы был возмещён вред, причинённый преступлением, в размере, определённом судом (полностью или частично). Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8 «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания» разъясняет, что при оценке ходатайства суд учитывает поведение осуждённого за весь период отбывания наказания, его отношение к учёбе и труду, наличие поощрений и взысканий, отношение к совершённому деянию, возмещение ущерба и заключение администрации исправительного учреждения о целесообразности освобождения. Отказ не может основываться на обстоятельствах, которые закон не относит к числу учитываемых, — например, только на тяжести совершённого преступления как таковой, если категория уже учтена через саму долю отбытого срока.

Как подать ходатайство об УДО и куда обращаться?

Ходатайство подаёт сам осуждённый — лично или через адвоката — через администрацию исправительного учреждения, которая обязана направить его в суд вместе с характеризующими материалами (статья 175 УИК РФ). Рассматривает ходатайство суд по месту отбывания наказания в порядке статьи 399 УПК РФ, с участием осуждённого и, как правило, представителя администрации учреждения и прокурора. Если в освобождении отказано, повторно обратиться с ходатайством об УДО по тому же основанию можно не ранее чем через шесть месяцев со дня вынесения постановления об отказе (статья 175 УИК РФ) — если, разумеется, само основание не отпало раньше, например при досрочном погашении задолженности по возмещению вреда.

Частые вопросы

Может ли суд отказать в УДО, даже если формально отбыты 3/4 срока?

Да. Отбытие минимальной доли срока — необходимое, но не единственное условие: суд отдельно оценивает, нуждается ли осуждённый в дальнейшем отбывании наказания, с учётом поведения, отношения к труду и учёбе, поощрений и взысканий, а также возмещения причинённого вреда (часть 1 статьи 79 УК РФ, постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8).

А если по факту вменена не часть 3, а часть 2 статьи 228 УК РФ или сбыт по статье 228.1 УК РФ — доля другая?

Часть 2 статьи 228 УК РФ (крупный размер, без цели сбыта) — тяжкое преступление, но тоже связанное с незаконным оборотом наркотиков, поэтому доля для неё та же — не менее 3/4 срока, разбор такой ситуации на сроке 8 лет есть в материале «Мужу по ст. 228 УК РФ назначили 8 лет лишения свободы, когда возможно УДО?». Статья 228.1 УК РФ (производство, сбыт или пересылка) — самостоятельный состав с собственной санкцией; её части также в большинстве своём относятся к тяжким и особо тяжким наркотическим преступлениям с той же повышенной долей, пример расчёта при длительном сроке — в материале «Условно-досрочное освобождение по статье 228.1 УК РФ при приговоре к 11 годам лишения свободы».

Можно ли одновременно обжаловать приговор и подавать ходатайство об УДО?

Да, это разные процедуры: обжалование приговора не препятствует последующей подаче ходатайства об условно-досрочном освобождении после фактического отбытия установленной доли срока. Если есть основания сомневаться в обоснованности самого приговора, этот вопрос решается отдельно от УДО — порядок и сроки обжалования разобраны в материале «Апелляционное обжалование приговора по уголовному делу: как оспорить решение суда».

Что будет, если после освобождения по УДО осуждённый нарушит установленные судом обязанности?

Суд вправе отменить условно-досрочное освобождение и направить осуждённого на отбывание оставшейся части наказания — например, при административном нарушении общественного порядка, злостном уклонении от возложенных судом обязанностей или совершении нового преступления в период неотбытой части наказания (часть 7 статьи 79 УК РФ).

Краткая сводка: доля срока для УДО по ч. 3 ст. 228 УК РФ

• Часть 3 статьи 228 УК РФ (особо крупный размер, без цели сбыта) — особо тяжкое преступление с санкцией от 10 до 15 лет лишения свободы (статьи 15 и 228 УК РФ).
• Для тяжких и особо тяжких преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков (в том числе ч. 2 и ч. 3 ст. 228 УК РФ), закон требует отбыть не менее 3/4 срока, а не 1/2 или 2/3 — пункт «г» части 3 статьи 79 УК РФ, постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14.
• При сроке 10 лет минимальный отбытый срок для подачи ходатайства — 7 лет 6 месяцев (3/4 от 10 лет).
• Понизить категорию преступления по части 6 статьи 15 УК РФ нельзя: порог для перевода особо тяжкого в тяжкое — не более 7 лет назначенного наказания, а здесь назначено 10 лет.
• Отбытие доли срока — необходимое, но не единственное условие: суд отдельно оценивает поведение осуждённого, возмещение вреда и заключение администрации учреждения (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8).
• Ходатайство подаётся через администрацию исправительного учреждения и рассматривается судом по месту отбывания наказания (статья 175 УИК РФ, статья 399 УПК РФ).

Таким образом, при сроке 10 лет по ч. 3 ст. 228 УК РФ право обратиться с ходатайством об условно-досрочном освобождении возникает не после 6 лет 8 месяцев, а не ранее чем после 7 лет 6 месяцев фактически отбытого наказания — потому что это особо тяжкое преступление, связанное с незаконным оборотом наркотиков, для которого закон устанавливает повышенную долю 3/4, а не общую долю 2/3 для особо тяжких составов. Наступление этого срока даёт лишь право на обращение в суд — окончательное решение принимается с учётом поведения осуждённого, его отношения к труду и учёбе и возмещения причинённого вреда.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам