Мужу по ст.228 УК РФ назначили 8 лет лишения свободы, когда возможно УДО?

Здравствуйте. Мужу по ст. 228 УК РФ назначили 8 лет лишения свободы, когда возможно УДО?

Здравствуйте!

Коротко: доля срока для УДО зависит не от цифры «8 лет», а от того, к какой категории отнесено преступление. Для тяжких и особо тяжких преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков (сюда относятся ч. 2 и ч. 3 ст. 228 УК РФ), закон требует отбыть не менее 3/4 срока — пункт «г» части 3 статьи 79 УК РФ, а не 1/2 или 2/3, как для «обычных» тяжких и особо тяжких составов.

Ниже приведён подробный разбор: почему для дел по ст. 228 УК РФ действует именно доля 3/4, какая часть статьи, вероятнее всего, вменена при сроке 8 лет, может ли суд снизить категорию преступления и что ещё учитывает суд при рассмотрении ходатайства.

От чего зависит доля срока, которую нужно отбыть для УДО?

Условно-досрочное освобождение регулируется статьёй 79 Уголовного кодекса РФ, и она прямо привязывает минимальную долю отбытого наказания не к длине назначенного срока, а к категории преступления, за которое человек осуждён. Категории определены статьёй 15 Уголовного кодекса РФ: небольшой тяжести, средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие — в зависимости от максимального наказания, предусмотренного санкцией соответствующей части статьи Особенной части. Из этой категории и складывается доля, после которой возникает право обратиться в суд с ходатайством об УДО.

По общему правилу часть 3 статьи 79 Уголовного кодекса РФ устанавливает: не менее одной трети срока — за преступления небольшой или средней тяжести (пункт «а»); не менее половины срока — за тяжкое преступление (пункт «б»); не менее двух третей срока — за особо тяжкое преступление (пункт «в»). Но из этого общего правила есть исключения с повышенной долей: не менее трёх четвертей срока — за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, а также за тяжкие и особо тяжкие преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, и за ряд статей о терроризме и бандитизме (пункт «г»); не менее четырёх пятых — по отдельным преступлениям против половой неприкосновенности детей до 14 лет (пункт «д»). Кроме того, часть 4 статьи 79 Уголовного кодекса РФ устанавливает нижний предел для всех случаев: фактически отбытый срок лишения свободы не может быть менее шести месяцев, независимо от категории.

Именно пункт «г» части 3 статьи 79 Уголовного кодекса РФ и определяет ответ на Ваш вопрос: дела по ст. 228 УК РФ отдельного «льготного» правила не имеют, и то, какая доля применима — 1/2, 2/3 или 3/4 — зависит от того, какая часть статьи вменена и подпадает ли состав под это исключение.

Какая часть ст. 228 УК РФ соответствует сроку в 8 лет и меняет ли это ответ?

Статья 228 УК РФ описывает незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление и переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта и делится на три части с разной санкцией. Часть 1 — деяния в значительном размере, максимум по этой части — 3 года лишения свободы; она относится к преступлениям небольшой тяжести и под условие вопроса (срок 8 лет) физически не подходит. Часть 2 — то же самое в крупном размере, санкция от 3 до 10 лет лишения свободы; это тяжкое преступление, и восьмилетний срок укладывается в её диапазон напрямую. Часть 3 — деяния в особо крупном размере, санкция от 10 до 15 лет лишения свободы; это особо тяжкое преступление, и, поскольку нижняя граница здесь — 10 лет, срок в 8 лет по этой части возможен только как исключение — при назначении наказания ниже низшего предела по статье 64 Уголовного кодекса РФ (при наличии исключительных обстоятельств дела и личности виновного).

Таким образом, по одной лишь цифре «8 лет» нельзя однозначно сказать, вменена ч. 2 или ч. 3 ст. 228 УК РФ: наиболее вероятный вариант — ч. 2 (тяжкое преступление), но нельзя исключить и ч. 3 с исключительным смягчением. Точный ответ даёт только текст приговора: там прямо указана часть статьи и категория преступления.

Здесь важна ещё одна норма — часть 6 статьи 15 Уголовного кодекса РФ. Она позволяет суду при наличии смягчающих и отсутствии отягчающих обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну ступень, и только если назначенное наказание не превышает установленного порога: для тяжкого преступления (чтобы понизить его до средней тяжести) — не более 5 лет лишения свободы; для особо тяжкого (чтобы понизить его до тяжкого) — не более 7 лет. При сроке 8 лет оба этих порога превышены — и для варианта с ч. 2, и для варианта с ч. 3. Это значит, что понижение категории преступления по части 6 статьи 15 Уголовного кодекса РФ в данном случае невозможно ни при каком из двух вариантов, и категория остаётся такой, какая указана в приговоре: тяжкое (по ч. 2) либо особо тяжкое (по ч. 3).

Почему по делам о наркотиках действует доля 3/4, а не 1/2 или 2/3?

Пункт «г» части 3 статьи 79 Уголовного кодекса РФ поднимает минимальную долю до 3/4 срока именно для тяжких и особо тяжких преступлений, «связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров» — формулировка охватывает не только сбыт, но и любые операции с наркотиками, отнесённые законодательством к их обороту. Разъяснения Верховного Суда РФ по делам о наркотических преступлениях (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 с последующими изменениями) прямо характеризуют деяния по ст. 228 УК РФ — приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку без цели сбыта — как нарушение правил оборота наркотических средств. Это означает, что и ч. 2, и ч. 3 ст. 228 УК РФ, будучи тяжким и особо тяжким преступлениями соответственно, подпадают под исключение пункта «г», а не под общие правила пункта «б» (1/2 для тяжких) или пункта «в» (2/3 для особо тяжких), которые применяются к тяжким и особо тяжким преступлениям, не связанным с наркотиками.

С учётом разобранного выше — что понизить категорию преступления по части 6 статьи 15 Уголовного кодекса РФ при сроке 8 лет нельзя ни для ч. 2, ни для ч. 3 ст. 228 УК РФ, — практический вывод один и тот же независимо от того, какая именно часть указана в приговоре: минимальная доля для УДО составляет 3/4 срока, то есть не менее 6 лет из назначенных 8. Раньше этого срока суд формально не вправе рассматривать вопрос об условно-досрочном освобождении по существу — ходатайство, поданное досрочно, подлежит возврату без рассмотрения.

Что ещё учитывает суд при рассмотрении ходатайства об УДО и как его подать?

Отбытие 3/4 срока открывает лишь право обратиться с ходатайством — само по себе оно не гарантирует освобождение. Часть 1 статьи 79 Уголовного кодекса РФ требует, чтобы суд признал: для исправления осуждённый больше не нуждается в полном отбывании назначенного наказания, а также чтобы был возмещён вред, причинённый преступлением, в размере, определённом судом (полностью или частично). Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8 «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания» разъясняет, что при оценке ходатайства суд учитывает поведение осуждённого за весь период отбывания наказания, его отношение к учёбе и труду, наличие поощрений и взысканий, отношение к совершённому деянию, возмещение ущерба и заключение администрации исправительного учреждения о целесообразности освобождения — причём отказ не может основываться на обстоятельствах, которые закон не относит к числу учитываемых.

Порядок подачи следующий: ходатайство подаёт сам осуждённый (лично или через адвоката) через администрацию исправительного учреждения, которая обязана направить его в суд вместе с характеризующими материалами не позднее установленного срока (статья 175 Уголовно-исполнительного кодекса РФ); рассматривает ходатайство суд по месту отбывания наказания в порядке статьи 399 Уголовно-процессуального кодекса РФ, с участием осуждённого и, как правило, представителя учреждения и прокурора. Если в освобождении отказано, повторно обратиться с тем же ходатайством можно не ранее чем через шесть месяцев со дня вынесения постановления об отказе (статья 175 Уголовно-исполнительного кодекса РФ).

Частые вопросы

Учитывается ли время в СИЗО до приговора при расчёте отбытого срока?

Да. Время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы по правилам зачёта, применённым судом при вынесении приговора (статья 72 Уголовного кодекса РФ), и входит в фактически отбытую часть наказания, от которой отсчитывается доля, необходимая для УДО.

Может ли суд отказать в УДО, даже если формально отбыты 3/4 срока?

Да. Отбытие минимальной доли срока — необходимое, но не единственное условие: суд отдельно оценивает, нуждается ли осуждённый в дальнейшем отбывании наказания, с учётом поведения, отношения к труду и учёбе, поощрений и взысканий, а также возмещения причинённого вреда (часть 1 статьи 79 Уголовного кодекса РФ).

Можно ли одновременно добиваться пересмотра приговора и подавать на УДО?

Да, это разные процедуры: обжалование приговора в кассационном или надзорном порядке не препятствует подаче ходатайства об условно-досрочном освобождении после фактического отбытия установленной доли срока. Если есть основания считать само обвинение необоснованным, этот вопрос решается отдельно от УДО — например, при доводах о фальсификации доказательств по делу, разбор подобной ситуации есть в материале «Защита при подбросе наркотиков: практика и рекомендации».

Что будет, если после освобождения по УДО осуждённый нарушит установленные судом обязанности?

Суд вправе отменить условно-досрочное освобождение и направить осуждённого на отбывание оставшейся части наказания — например, при административном нарушении общественного порядка, злостном уклонении от возложенных судом обязанностей или совершении нового преступления (часть 7 статьи 79 Уголовного кодекса РФ). Похожая логика учёта нарушений в период после смягчения режима разбирается на примере другой ситуации в материале «Что будет, если при условном сроке по ч. 2 ст. 228 УК РФ сдавал тест на наркотики, и результат был положительным».

Тот же принцип расчёта доли действует и по другим статьям УК РФ?

Да, статья 79 Уголовного кодекса РФ едина для всего Уголовного кодекса: доля отбытого срока определяется категорией преступления и перечисленными в пункте «г» части 3 исключениями, а не номером конкретной статьи. Та же логика — «часть статьи и категория важнее назначенного числа лет» — разбирается на другом составе в материале «Когда возможно УДО по ч. 3 ст. 290 УК РФ, если человека осудили на 3 года, а в СИЗО он сидел полтора года».

Краткая сводка: доля срока для УДО по ст. 228 УК РФ

• Доля отбытого срока для УДО зависит от категории преступления, а не от числа лет по приговору — статья 79 Уголовного кодекса РФ.
• Для тяжких и особо тяжких преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков (ч. 2 и ч. 3 ст. 228 УК РФ), нужно отбыть не менее 3/4 срока — пункт «г» части 3 статьи 79 Уголовного кодекса РФ.
• При сроке 8 лет суд не вправе понизить категорию преступления по части 6 статьи 15 Уголовного кодекса РФ: пороги в 5 и 7 лет для такого понижения превышены и по ч. 2, и по ч. 3 ст. 228 УК РФ.
• Фактически отбытый срок лишения свободы не может быть менее шести месяцев — часть 4 статьи 79 Уголовного кодекса РФ.
• Суд оценивает поведение осуждённого, отношение к труду и учёбе, возмещение вреда и заключение администрации учреждения — постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8.
• Ходатайство подаётся через администрацию исправительного учреждения и рассматривается судом по месту отбывания наказания — статья 175 Уголовно-исполнительного кодекса РФ, статья 399 Уголовно-процессуального кодекса РФ.

Таким образом, для ответа на вопрос «когда возможно УДО» важна не цифра «8 лет» сама по себе, а часть ст. 228 УК РФ, по которой вынесен приговор. И по ч. 2 (тяжкое преступление), и по ч. 3 (особо тяжкое преступление) при таком сроке действует одна и та же повышенная доля — не менее 3/4 срока, то есть не менее 6 лет, — потому что оба состава относятся к преступлениям, связанным с незаконным оборотом наркотиков, а понизить категорию суд при сроке 8 лет не вправе. Достижение этой доли даёт лишь право обратиться с ходатайством — окончательное решение принимает суд с учётом поведения осуждённого и возмещения вреда.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Г)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам