Может ли следователь проводить следственные действия находясь в отпуске?

Адвокат Антонов А.П.

Коротко: Нет — отпуск следователя не делает его следственные действия незаконными: процессуальные полномочия связаны с тем, что дело находится в его производстве, а не с трудовым статусом отпуска. Оспаривать стоит не отпуск, а нарушения процедуры конкретного действия.

Ниже — подробный разбор того, как процессуальный статус следователя связан (и не связан) с его отпуском, что в такой ситуации может оспорить защита и какие шаги дают реальный эффект.

Влияет ли отпуск следователя на законность следственных действий?

Нет: законодательство не увязывает процессуальные полномочия следователя с его нахождением в отпуске по трудовому или служебному законодательству. По ст. 38 УПК РФ следователь самостоятельно направляет ход расследования и принимает решения о производстве следственных и иных процессуальных действий, за исключением случаев, когда закон требует судебного решения либо согласия руководителя следственного органа. Эти полномочия возникают с момента, когда уголовное дело принято следователем к своему производству (ст. 156 УПК РФ), и сохраняются, пока дело не изъято и не передано другому следователю решением руководителя следственного органа (ст. 39 УПК РФ). Отпуск — вопрос трудовых и служебных отношений следователя с работодателем (для сотрудников Следственного комитета — Федеральный закон от 28.12.2010 № 403-ФЗ), который сам по себе в эту процедуру не входит: закон не содержит нормы, которая делала бы следственные действия недействительными только потому, что они проведены в период отпуска следователя.

Что можно оспорить в такой ситуации защите?

Оспаривать сам факт отпуска следователя, как правило, бессмысленно — суды не рассматривают его как самостоятельное основание для признания следственного действия незаконным. Реальный эффект даёт указание на конкретные нарушения процедуры именно этого действия. Стоит проверить:

• надлежащее уведомление участников о времени и месте следственного действия;
• обязательное участие защитника, если оно предусмотрено по данной категории дел;
• оформление протокола по правилам ст. 166 УПК РФ — с подписями всех участников, разъяснением прав и точным указанием времени начала и окончания;
• наличие у лица, проводившего действие, постановления о принятии дела к своему производству.

Если по итогам такой проверки обнаружено нарушение порядка производства действия, а не только факт отпуска, у защиты появляется основание ставить вопрос о недопустимости доказательства по ст. 75 УПК РФ. Подробнее о том, какие нарушения приводят к исключению доказательств из дела, — в материале «Адвокат по уголовным делам: недопустимые доказательства в уголовном процессе».

Как проверить полномочия следователя по делу?

Убедиться, что следователь на момент действия был вправе его проводить, можно, заявив ходатайство (ст. 119, ст. 120 УПК РФ) об ознакомлении с постановлением о принятии дела к производству либо с постановлением о поручении расследования именно этому следователю. Если дело фактически ведёт следственная группа (ст. 163 УПК РФ), в постановлении о её создании указаны руководитель и участники группы — с этим документом тоже можно ознакомиться. Образец такого обращения — «Ходатайство следователю в порядке ст. 120 УПК РФ (образец)». Сам по себе формальный или запоздалый ответ на такое ходатайство не делает предыдущие действия недопустимыми, но фиксирует нарушение, на которое можно ссылаться дальше.

Что делать, если следственное действие проведено с нарушениями?

Порядок действий защиты зависит от стадии, на которой обнаружено нарушение:

1. на стадии расследования — заявить следователю ходатайство об исключении доказательства по ст. 235 УПК РФ;
2. если следователь не реагирует на ходатайство — обратиться с жалобой к руководителю следственного органа или прокурору в порядке ст. 124 УПК РФ;
3. при отказе в удовлетворении жалобы либо когда речь о существенном ограничении прав — обжаловать решение или бездействие в суде по ст. 125 УПК РФ.

Подробнее о том, что можно обжаловать в судебном порядке и в какие сроки, — в материале «Особенности рассмотрения жалобы в порядке ст. 125 УПК РФ на бездействие следователя».

Частые вопросы

Может ли следователь уйти в отпуск, если у него в производстве нераскрытое дело?

Да, наличие дела в производстве не лишает следователя права на ежегодный оплачиваемый отпуск (ст. 114 ТК РФ, а для сотрудников Следственного комитета — специальное служебное законодательство). На период его отсутствия срочные действия по делу либо откладываются, либо поручаются другому следователю решением руководителя следственного органа.

Нужно ли следователю получать отдельное разрешение на процессуальные действия во время отпуска?

Нет, отдельного разрешения закон не предусматривает: полномочия определяются тем, что дело принято к производству, а не графиком отпусков. Согласие руководителя следственного органа или судебное решение требуются лишь для отдельных действий, перечисленных в ст. 38 УПК РФ, — независимо от того, в отпуске следователь или нет.

Можно ли отвести следователя только на том основании, что он провёл действие во время отпуска?

Нет, отпуск не входит в перечень обстоятельств, исключающих участие следователя в производстве по делу (ст. 61 УПК РФ), — это, в частности, личная заинтересованность в деле, родство с его участниками, прежнее участие в этом же деле в другом процессуальном качестве.

Кто ведёт дело, если в отсутствие следователя требуются срочные действия?

Руководитель следственного органа может передать дело другому следователю либо поручить его следственной группе (ст. 39, 163 УПК РФ), о чём выносится отдельное постановление; с ним вправе ознакомиться участники процесса по своему ходатайству.

Краткая сводка: отпуск следователя и следственные действия

• Полномочия следователя определяются принятием дела к производству (ст. 156 УПК РФ), а не графиком отпуска.
• Пока дело не изъято решением руководителя следственного органа (ст. 39 УПК РФ) и не передано другому следователю или следственной группе (ст. 163 УПК РФ), следователь вправе проводить по нему любые следственные действия.
• Отпуск не входит в перечень оснований для отвода следователя (ст. 61 УПК РФ).
• Недопустимость доказательства (ст. 75 УПК РФ) связана с конкретным нарушением процедуры действия — уведомления, участия защитника, протокола, — а не с фактом отпуска.
• Проверить полномочия следователя можно ходатайством в порядке ст. 119, 120 УПК РФ; нарушение обжалуется руководителю следственного органа или прокурору (ст. 124 УПК РФ) либо в суд (ст. 125 УПК РФ).

Таким образом, нахождение следователя в отпуске само по себе не влияет на законность произведённых им следственных действий: его процессуальный статус определяется тем, что уголовное дело находится в его производстве, а не трудовым статусом отпуска. Защите разумно сосредоточиться не на факте отпуска, а на соблюдении процедуры конкретного действия — уведомлении участников, участии защитника, оформлении протокола — и при обнаружении нарушений заявлять ходатайство об исключении доказательства или обращаться с жалобой в порядке ст. 124, 125 УПК РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Адвокат по уголовным делам: государственная защита потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства