Освобождение по УДО при статье 228 УК РФ: возможности и ограничения

Здравствуйте, у меня такая ситуация, брат сидит в тюрьме по статье 228 сроком на 10 лет лишения свободы, 6 лет сидит уже, скоро у него суд, до этого никаких нарушений не было, ни разу не привлекался к уголовной ответственности, могут ли его выпустить из тюрьмы? Что нужно для этого сделать ? Сможет ли адвокат помочь в этом?

Добрый день!

Коротко: по статье 228 УК РФ право на условно-досрочное освобождение возникает только после отбытия не менее трех четвертей срока — это пункт «г» части 3 статьи 79 УК РФ. При десяти годах лишения свободы это 7 лет 6 месяцев. Замену наказания более мягким видом по статье 80 УК РФ можно просить раньше.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, сроков обращения, порядка подачи ходатайства и практических вариантов, которые остаются у осужденного, если срок для УДО еще не наступил.

Через какой срок можно подать на УДО по статье 228 УК РФ?

Общие сроки для условно-досрочного освобождения установлены частью 3 статьи 79 УК РФ: одна треть срока за преступления небольшой и средней тяжести, половина — за тяжкое, две трети — за особо тяжкое. Однако для наркотических составов закон делает отдельное, более строгое исключение. По пункту «г» части 3 статьи 79 УК РФ по тяжким и особо тяжким преступлениям, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров или аналогов, ходатайство можно подать только после отбытия не менее трех четвертей назначенного срока. Статья 228 УК РФ к таким преступлениям относится, поэтому правило «двух третей», о котором часто говорят в колонии, здесь не работает.

Обратите внимание еще на одну частую ошибку: в статье 228 УК РФ три части, а не четыре. Часть 1 — преступление небольшой тяжести, часть 2 (наказание от трех до десяти лет) — тяжкое, часть 3 (от десяти до пятнадцати лет) — особо тяжкое. Категория преступления и часть статьи указаны в приговоре, и именно от них зависит расчет. Кроме того, по части 4 статьи 79 УК РФ фактически отбытый срок лишения свободы в любом случае не может быть менее шести месяцев.

В Вашей ситуации из десяти лет отбыто шесть. Значит, до наступления права на подачу ходатайства об условно-досрочном освобождении остается около полутора лет — три четверти от десяти лет составляют 7 лет 6 месяцев. При этом отсчет ведется не с даты приговора, а с учетом времени содержания под стражей, которое засчитывается в срок наказания по правилам статьи 72 УК РФ, поэтому точную дату лучше сверить со справкой спецотдела учреждения.

Что учитывает суд при решении вопроса об УДО?

Отбытие установленной части срока — это только условие для обращения, а не основание для освобождения. Суд обязан установить, что осужденный для своего исправления не нуждается в полном отбывании назначенного наказания (часть 1 статьи 79 УК РФ), и что он полностью или частично возместил вред, причиненный преступлением, в размере, определенном решением суда. Перечень обстоятельств, которые оцениваются судом, прямо назван в части 4.1 статьи 79 УК РФ:

• поведение осужденного в течение всего периода отбывания наказания, а не только в последние месяцы;
• отношение к труду и учебе, наличие поощрений и взысканий;
• отношение осужденного к совершенному деянию;
• возмещение причиненного ущерба полностью или частично, иное заглаживание вреда;
• заключение администрации исправительного учреждения о целесообразности условно-досрочного освобождения.

Разъяснения о том, как эти обстоятельства оцениваются на практике, даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8. Важный для Вас вывод: наличие у осужденного взысканий само по себе не может свидетельствовать о том, что он нуждается в дальнейшем отбывании наказания. Суд обязан оценить характер и тяжесть каждого нарушения за весь период, сведения о снятии или погашении взысканий и время, прошедшее после последнего из них. Верно и обратное: отказ не может мотивироваться обстоятельствами, не предусмотренными законом, — например, одной лишь тяжестью совершенного преступления или мягкостью назначенного наказания. То, что Ваш брат ранее не судим и не имеет нарушений режима, — существенный аргумент в его пользу.

Как подать ходатайство об условно-досрочном освобождении?

Порядок обращения установлен статьей 175 УИК РФ и статьями 397 и 399 УПК РФ. Он выглядит так:

1. Дождаться наступления установленной законом части срока (для статьи 228 УК РФ — три четверти).
2. Осужденный, его адвокат или законный представитель подает ходатайство об условно-досрочном освобождении в суд через администрацию исправительного учреждения (часть 1 статьи 175 УИК РФ).
3. Администрация учреждения не позднее чем через 15 дней после подачи направляет ходатайство в суд вместе с характеристикой на осужденного (часть 2 статьи 175 УИК РФ).
4. Материал рассматривает суд по месту отбывания наказания (пункт 4 статьи 397, статья 399 УПК РФ) с участием осужденного, его защитника, прокурора и представителя учреждения.
5. Постановление суда может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение 15 суток со дня его вынесения (статья 389.4 УПК РФ).

К ходатайству имеет смысл заранее подготовить материалы, которые подтверждают доводы о том, что цели наказания достигнуты:

• характеристика администрации учреждения с заключением о целесообразности освобождения;
• справка о поощрениях и взысканиях за весь период отбывания наказания;
• сведения о трудоустройстве в учреждении, обучении, получении специальности;
• документы о возмещении вреда: квитанции, справка бухгалтерии об удержаниях по исполнительным листам;
• подтверждение бытового и трудового устройства после освобождения: согласие родственников на регистрацию и проживание, гарантийное письмо работодателя;
• медицинские документы, если состояние здоровья имеет значение для дела.

Что делать, если срок для УДО еще не наступил?

Это ключевой практический момент, который часто упускают. Специальное правило о трех четвертях для наркотических составов установлено только для условно-досрочного освобождения. В статье 80 УК РФ, которая позволяет заменить неотбытую часть наказания более мягким видом (принудительными работами, исправительными работами, ограничением свободы), такого исключения нет — там действуют общие сроки по категории преступления.

По части 2 статьи 80 УК РФ неотбытая часть может быть заменена после фактического отбытия: за тяжкое преступление — не менее половины срока, а при замене лишения свободы принудительными работами — не менее одной трети; за особо тяжкое преступление — не менее двух третей, а при замене принудительными работами — не менее половины. Для приговора на десять лет по части 2 статьи 228 УК РФ это означает, что право просить о замене наказания принудительными работами возникает уже примерно через 3 года 4 месяца, а о замене иным более мягким видом — через 5 лет. То есть при отбытых шести годах такое ходатайство можно подавать уже сейчас, не дожидаясь срока для УДО.

Обстоятельства, которые оценивает суд при замене наказания, близки к тем, что учитываются при УДО: поведение, отношение к труду и учебе, отношение к деянию, возмещение вреда (часть 4 статьи 80 УК РФ). Замена наказания не прекращает наказание, но переводит осужденного в существенно более мягкие условия, а положительный опыт отбывания принудительных работ впоследствии работает как аргумент при обращении об условно-досрочном освобождении.

Почему суд отказывает в УДО и что делать после отказа?

Отказ, как правило, опирается на совокупность обстоятельств, а не на одно из них. Чаще всего в постановлениях фигурируют:

• неснятые и непогашенные взыскания, особенно полученные незадолго до обращения;
• отрицательная характеристика или отрицательное заключение администрации учреждения;
• невозмещенный вред при наличии реальной возможности его возмещать;
• отсутствие поощрений, уклонение от труда и обучения;
• отсутствие подтвержденного бытового и трудового устройства после освобождения.

Отказ не закрывает дорогу окончательно. Постановление обжалуется в апелляционном порядке в течение 15 суток (статья 389.4 УПК РФ), а повторно обратиться с ходатайством об условно-досрочном освобождении можно не ранее чем по истечении шести месяцев со дня вынесения постановления суда об отказе (часть 10 статьи 175 УИК РФ). Эти шесть месяцев разумно использовать по назначению: получить поощрения, закрыть вопрос с возмещением вреда, собрать документы о трудоустройстве после освобождения.

Чем может помочь адвокат?

Адвокат вправе самостоятельно обратиться в суд с ходатайством в интересах осужденного (часть 1 статьи 175 УИК РФ) и участвовать в судебном заседании. Практическая польза складывается из вполне конкретных действий:

• изучить приговор и определить точную часть статьи, категорию преступления и календарную дату наступления права на обращение;
• оценить, что выгоднее в конкретной ситуации — ждать срока для УДО или подавать ходатайство о замене наказания по статье 80 УК РФ;
• заранее собрать характеризующие материалы и документы о бытовом и трудовом устройстве;
• подготовить возражения на отрицательное заключение администрации, заявить ходатайства об истребовании документов и вызове свидетелей;
• обжаловать отказ в апелляционном порядке и подготовить повторное обращение.

Гарантировать результат по такой категории дел не может никто: решение принимает суд по своему усмотрению с учетом всей совокупности данных о личности. Но качественно подготовленный материал и участие защитника в заседании заметно повышают шансы на то, что доводы осужденного будут услышаны и оценены.

Частые вопросы

Засчитывается ли время в СИЗО в срок, необходимый для УДО?

Да. Время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы по правилам статьи 72 УК РФ, в ряде случаев с повышающими коэффициентами зачета. Поэтому три четверти срока отсчитываются от начала фактического содержания под стражей, а не от даты приговора. Точную дату подтверждает справка спецотдела учреждения.

Можно ли подать ходатайство об УДО заранее, до наступления трех четвертей срока?

Право на условно-досрочное освобождение возникает только после фактического отбытия части срока, установленной частью 3 статьи 79 УК РФ, и не ранее шести месяцев лишения свободы (часть 4 статьи 79 УК РФ). Ходатайство, поданное раньше, удовлетворено не будет. Раньше срока имеет смысл обращаться не об УДО, а о замене наказания по статье 80 УК РФ.

Обязательно ли полностью возместить вред, чтобы получить УДО?

Часть 1 статьи 79 УК РФ говорит о возмещении вреда полностью или частично в размере, определенном решением суда. Полное погашение не является обязательным условием, но суд оценивает, принимал ли осужденный реальные меры к возмещению. Если возможности заработка в учреждении объективно не было, это обстоятельство подлежит учету согласно разъяснениям постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8.

Снимается ли судимость сразу после условно-досрочного освобождения?

Нет. При досрочном освобождении срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения (часть 4 статьи 86 УК РФ). Для тяжких преступлений он составляет восемь лет, для особо тяжких — десять лет после отбытия наказания (часть 3 статьи 86 УК РФ). Освобождение по УДО этот срок не отменяет.

Могут ли отменить условно-досрочное освобождение после выхода на свободу?

Да. На оставшуюся неотбытой часть срока суд вправе возложить на освобожденного обязанности, предусмотренные частью 5 статьи 73 УК РФ (часть 2 статьи 79 УК РФ). При нарушении общественного порядка, злостном уклонении от исполнения возложенных обязанностей или совершении нового преступления условно-досрочное освобождение может быть отменено по правилам части 7 статьи 79 УК РФ.

Краткая сводка: УДО по статье 228 УК РФ

• По тяжким и особо тяжким преступлениям, связанным с незаконным оборотом наркотиков, УДО возможно после отбытия не менее трех четвертей срока — пункт «г» части 3 статьи 79 УК РФ. При десяти годах это 7 лет 6 месяцев.
• Отбытие срока — только условие обращения; суд должен признать, что осужденный не нуждается в полном отбывании наказания, и оценить обстоятельства из части 4.1 статьи 79 УК РФ.
• Наличие взысканий само по себе не предрешает отказ: суд оценивает их характер, снятие и погашение за весь период — постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8.
• Ходатайство подается через администрацию учреждения, которая направляет его в суд в течение 15 дней вместе с характеристикой — части 1 и 2 статьи 175 УИК РФ.
• Замена наказания более мягким видом по статье 80 УК РФ доступна раньше: от половины срока за тяжкое преступление и от одной трети — при замене принудительными работами.
• После отказа повторное ходатайство подается не ранее чем через шесть месяцев (часть 10 статьи 175 УИК РФ), апелляционная жалоба — в течение 15 суток (статья 389.4 УПК РФ).

Таким образом, при сроке в десять лет по статье 228 УК РФ обратиться с ходатайством об условно-досрочном освобождении можно после 7 лет 6 месяцев (пункт «г» части 3 статьи 79 УК РФ), то есть Вашему брату остается около полутора лет. Но уже сейчас имеет смысл рассмотреть замену неотбытой части наказания более мягким видом по статье 80 УК РФ и параллельно готовить характеризующие материалы: поощрения, документы о труде и учебе, подтверждение возмещения вреда и бытового устройства после освобождения.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Адвокат по делам о наркотиках
• Защита адвокатом прав осужденных

1. Статья 79 УК РФ. Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания
2. Статья 80 УК РФ. Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания
3. Статья 228 УК РФ. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества
4. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 N 8 «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания»