Подброс наркотиков

Коротко: Если наркотики подброшены, решают первые минуты: требуйте защитника, письменно вносите замечания в протокол, настаивайте на смывах с рук, срезах ногтей и изъятии видеозаписи. Доказательства, полученные с нарушением закона, недопустимы по ст. 75 УПК РФ.

Ниже приведён подробный разбор: как действовать в момент задержания и досмотра, что и как записывать в протокол, какие ходатайства и экспертизы проверяют версию о подбросе, когда доказательства признаются недопустимыми, что грозит должностным лицам за фальсификацию и превышение полномочий, чем подброс отличается от провокации и что делать, если при обыске срезали растущие растения.

Что делать в момент задержания и досмотра, если наркотики подброшены?

Момент обнаружения «свёртка» — это то место, где дело либо разваливается, либо становится почти неопровержимым. Дальнейшая защита строится на том, что было зафиксировано именно здесь: кто и что видел, где вы находились, кто и как прикасался к вашей одежде и вещам. Ваша задача в этот момент — не спорить и не сопротивляться, а превратить происходящее в проверяемые факты: назвать вслух, что предмет вам не принадлежит, потребовать участия защитника и добиться, чтобы каждое замечание попало в бумагу. Задержание подозреваемого производится по основаниям ст. 91 УПК РФ и оформляется протоколом в порядке ст. 92 УПК РФ, а право пользоваться помощью защитника с момента фактического задержания закреплено ст. 46 и ст. 49 УПК РФ. Право не свидетельствовать против себя гарантировано статьёй 51 Конституции РФ, и отказ от объяснений «по горячим следам» сам по себе ничего не ухудшает.

1. Заявите вслух и при свидетелях, что обнаруженный предмет вам не принадлежит и что вы его туда не помещали.
2. Не берите пакет, свёрток или иной предмет в руки — это единственный способ не оставить на нём собственных следов.
3. Потребуйте защитника и до его прибытия воспользуйтесь ст. 51 Конституции РФ, не давая объяснений о происхождении вещества.
4. Спросите, что именно проводится: досмотр по ст. 27.7 КоАП РФ, личный обыск по ст. 184 УПК РФ или осмотр по ст. 176 и ст. 177 УПК РФ, — от этого зависят требования к процедуре.
5. Настаивайте на реальном участии понятых: понятой удостоверяет ход, содержание и результаты действия (ст. 60 УПК РФ), а при обыске и личном обыске его участие обязательно в силу ст. 170 УПК РФ.
6. Просите фиксировать всё на видео и заявляйте о наличии камер вокруг — в помещении, на здании, в служебном автомобиле.
7. Требуйте немедленно взять смывы с ладоней и пальцев, срезы ногтей, изъять одежду и сумку — по горячим следам это делается быстрее и достовернее.
8. Запишите или запомните время, место, приметы и данные всех присутствовавших, включая понятых, и как можно скорее передайте их защитнику или родственникам.

Как вносить замечания в протокол и можно ли отказаться его подписывать?

Протокол — главный документ, который потом будут читать следователь, прокурор и суд, и содержание которого позже опровергнуть очень трудно. По ст. 166 УПК РФ протокол предъявляется для ознакомления всем участникам следственного действия, и каждый из них вправе делать замечания о его дополнении и уточнении; такие замечания подлежат внесению в протокол. Это не просьба, а обязанность лица, ведущего протокол. Поэтому перед подписью протокол нужно прочитать целиком, включая графы о разъяснении прав, времени начала и окончания, перечне изъятого и упаковке. Всё, что не соответствует действительности, вписывается своей рукой в графу замечаний — коротко, по фактам, без оценок и без оскорблений.

Полностью отказываться от подписи, как правило, невыгодно: по ст. 167 УПК РФ факт отказа просто удостоверяется записью, которую заверяют следователь (дознаватель) и участвовавшие лица, — протокол при этом никуда не исчезает, а вы теряете единственную легальную возможность зафиксировать свою версию событий на том же листе. Отказавшемуся предоставляется возможность объяснить причины отказа, и это объяснение тоже заносится в протокол. Практичнее подписать документ, но перед подписью развёрнуто изложить замечания. Если места в графе не хватает, допустимо написать «замечания на отдельном листе, прилагаются» и приложить рукописный лист, потребовав отразить приложение в протоколе. Копия протокола вручается участнику по его требованию — просите её сразу и сохраняйте.

Что имеет смысл зафиксировать в замечаниях:

• что вы заявляли о непринадлежности предмета сразу и вслух;
• что понятые появились позже обнаружения предмета, не находились рядом или не наблюдали момент извлечения;
• что перед досмотром вам не предложили добровольно выдать запрещённые предметы;
• что вы находились под контролем сотрудников какое-то время до досмотра и оставались без наблюдения понятых;
• что упаковка и опечатывание изъятого производились не на месте либо без подписей участников;
• что вам не разъяснили права, не допустили защитника или отказали в вызове;
• что вы просили взять смывы с рук, срезы ногтей и изъять видеозапись, и как на эту просьбу отреагировали.

Какие ходатайства и экспертизы проверяют версию о подбросе?

Версия о подбросе не доказывается словами — она доказывается назначенными вовремя исследованиями и вопросами, заданными до того, как следы исчезнут. Право заявлять ходатайства принадлежит подозреваемому, обвиняемому и защитнику в силу ст. 119 УПК РФ, а по ст. 159 УПК РФ следователь обязан рассмотреть каждое ходатайство и не вправе отказать в допросе свидетелей и производстве экспертиз, если обстоятельства имеют значение для дела. Отказ оформляется постановлением, которое обжалуется прокурору и руководителю следственного органа (ст. 124 УПК РФ) либо в суд (ст. 125 УПК РФ). Заявлять ходатайства нужно письменно и с отметкой о принятии: устная просьба, не отражённая в материалах, юридически не существует. Права при назначении экспертизы — знакомиться с постановлением, ставить свои вопросы, просить о конкретном эксперте — закреплены ст. 198 УПК РФ, а порядок получения образцов для сравнительного исследования — ст. 202 УПК РФ.

Отдельного внимания заслуживает промежуток между фактическим задержанием и досмотром. Чем он длиннее и чем меньше в это время рядом посторонних наблюдателей, тем весомее довод защиты: всё это время человек и его вещи находились под полным контролем сотрудников. Поэтому в замечаниях и показаниях время фиксируется поминутно, а расхождения между рапортом, протоколом и записями камер прямо указываются в ходатайствах. Показания стоит давать подробные и последовательные, описывая маршрут, разговоры и действия сотрудников: именно детализация, которую невозможно придумать задним числом, чаще всего и создаёт неустранимые сомнения.

Когда доказательства признаются недопустимыми по ст. 75 УПК РФ?

По ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований этого кодекса, являются недопустимыми: они не имеют юридической силы, не могут быть положены в основу обвинения и использоваться для доказывания любого обстоятельства из перечня ст. 73 УПК РФ. Допустимость — одно из обязательных свойств доказательства наряду с относимостью и достоверностью, и суд оценивает её по правилам ст. 88 УПК РФ, будучи вправе признать доказательство недопустимым и по собственной инициативе. Ходатайство об исключении доказательства заявляется в порядке ст. 235 УПК РФ, в том числе на предварительном слушании; принципиально важно, что при рассмотрении такого ходатайства защиты, обоснованного нарушением закона при получении доказательства, бремя опровержения доводов лежит на прокуроре, а не на подсудимом. Подробнее о механизме исключения читайте в материале Адвокат по уголовным делам: недопустимые доказательства в уголовном процессе.

Важно понимать границу: недопустимость — это порок процедуры, а не оценка правдивости. Суд не обязан признавать протокол недопустимым из-за любой формальной неточности, поэтому защита выстраивает не список придирок, а систему: нарушение процедуры плюс объективные данные, которые подрывают достоверность изъятия. Результаты оперативно-розыскных мероприятий подчиняются дополнительному фильтру — по ст. 89 УПК РФ запрещается использовать их в доказывании, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам. Практическое следствие простое: оперативная справка, рапорт или акт сами по себе доказательствами не становятся, пока не пройдут процессуальную легализацию по правилам ст. 86 УПК РФ.

Нарушения, на которые защита чаще всего опирается при подбросе:

• понятые не наблюдали момент обнаружения и извлечения предмета, что расходится с требованиями ст. 60 и ст. 170 УПК РФ;
• обыск или личный обыск проведён без предусмотренного законом основания либо без судебного решения там, где оно требуется (ст. 182, ст. 184 УПК РФ);
• протокол не содержит обязательных сведений или составлен не на месте действия (ст. 166 УПК РФ);
• изъятое не упаковано и не опечатано с подписями участников, из-за чего нельзя проследить путь вещества до эксперта;
• защитник не был допущен, права не разъяснены, объяснения получены до разъяснения ст. 51 Конституции РФ;
• результаты ОРМ переданы следствию с нарушением порядка и не легализованы (ст. 89 УПК РФ).

Что грозит сотрудникам за фальсификацию доказательств и превышение полномочий?

Подброс наркотиков — это не «нарушение процедуры», а самостоятельное преступление, и заявление о нём подаётся в следственный орган Следственного комитета РФ, который проверяет сообщение в порядке ст. 144 УПК РФ и принимает одно из решений, перечисленных в ст. 145 УПК РФ. Ответственность за фальсификацию установлена ст. 303 УК РФ, и её части рассчитаны на разных субъектов. Частью 2 отвечают дознаватель, следователь, прокурор и защитник — то есть участники, ведущие производство по делу. Оперативные сотрудники, проводящие мероприятия, привлекаются по части 4 этой статьи: она наказывает фальсификацию результатов оперативно-разыскной деятельности лицом, уполномоченным на их проведение, в целях уголовного преследования заведомо непричастного лица либо причинения вреда его чести, достоинству и деловой репутации. Часть 3 предусматривает более строгое наказание, когда фальсификация допущена по делу о тяжком или особо тяжком преступлении либо повлекла тяжкие последствия.

Параллельно действия сотрудников оцениваются по ст. 286 УК РФ как превышение должностных полномочий: совершение должностным лицом действий, явно выходящих за пределы его полномочий и повлекших существенное нарушение прав и законных интересов граждан. Часть 3 этой статьи усиливает ответственность, если превышение сопровождалось насилием или угрозой его применения, применением оружия или специальных средств либо повлекло тяжкие последствия. Само по себе заявление о преступлении редко приводит к быстрому результату, и рассчитывать на него как на основной инструмент защиты не стоит — но оно фиксирует позицию, порождает проверочный материал и заставляет проверять доводы о подбросе документально. Отказ в возбуждении дела и бездействие обжалуются прокурору и руководителю следственного органа по ст. 124 УПК РФ, а также в суд по ст. 125 УПК РФ.

Что имеет смысл сделать помимо заявления в Следственный комитет РФ:

• подать жалобу прокурору в порядке ст. 124 УПК РФ на действия при задержании, досмотре и изъятии;
• обжаловать в суд по ст. 125 УПК РФ отказ в проверке доводов о подбросе и отказ в удовлетворении ходатайств;
• письменно потребовать сохранить видеозаписи, пока не истёк срок их автоматического удаления;
• обратиться в подразделение собственной безопасности органа внутренних дел;
• зафиксировать телесные повреждения в медицинском учреждении, если применялась сила.

Чем подброс отличается от провокации и что разъяснил Пленум Верховного Суда РФ?

Подброс и провокация — разные вещи, хотя защита нередко сталкивается с ними в одном деле. При подбросе наркотик появляется у человека помимо его воли и без его участия. При провокации вещество действительно проходит через руки человека, но сам эпизод создан оперативными сотрудниками: инициатива, уговоры, многократные звонки, просьбы «помочь купить» исходят от них, а умысла до этого не было. Статья 5 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» прямо запрещает органам, осуществляющим такую деятельность, подстрекать, склонять, побуждать в прямой или косвенной форме к совершению противоправных действий. Нарушение этого запрета обесценивает результаты мероприятия и открывает путь к их исключению по ст. 89 и ст. 75 УПК РФ.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» разъясняет, что результаты оперативно-розыскного мероприятия могут быть положены в основу приговора, только если они получены в соответствии с законом и свидетельствуют о наличии у лица умысла, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о совершении им подготовительных действий, необходимых для противоправного деяния. Если умысел возник под влиянием самих оперативных сотрудников, содеянное не может расцениваться как преступление, а материалы проверочной закупки теряют доказательственное значение. Тому, как это работает на практике, посвящён отдельный материал — Провокация сбыта наркотических средств.

Что делать, если при обыске срезали растущие растения?

Отдельный, менее очевидный способ искусственно утяжелить обвинение — изъять растущие наркосодержащие растения не как растения, а в срезанном виде. Разница принципиальна. Незаконное культивирование таких растений образует состав ст. 231 УК РФ, и наказуемость связана с размером посева, который исчисляется количеством растений. Если же те же растения оказываются в протоколе как срезанная растительная масса, размер начинают считать по весу вещества применительно к ст. 228 УК РФ, а значительный, крупный и особо крупный размеры для целей этой статьи установлены постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002. В результате одно и то же фактическое положение дел может быть оформлено и как менее тяжкий состав, и как более тяжкий — в зависимости от того, что записал сотрудник.

Поэтому реагировать нужно немедленно и письменно. В протоколе обыска или осмотра прямо указывается: растения на момент прибытия сотрудников росли, срез произведён ими в ходе действия, изъятие в срезанном виде не отражает действительного состояния объекта. Дальше алгоритм тот же, что и при подбросе: ходатайства о допросе понятых и очных ставках, истребование видеозаписи и фототаблицы к протоколу, назначение ботанического исследования для установления, срезаны ли растения незадолго до изъятия, обращение с жалобой на фальсификацию доказательств в Следственный комитет РФ и прокуратуру. Чем раньше зафиксирован факт среза, тем меньше шансов, что позднее его объявят домыслом стороны защиты.

Частые вопросы

Я уже подписал протокол без замечаний. Всё потеряно?

Нет, но задача усложняется. Подпись без замечаний не лишает вас права дать подробные показания и заявить ходатайства по ст. 119 УПК РФ, в том числе о допросе понятых, очных ставках и истребовании видеозаписей. В показаниях объясните, почему подписали: не дали прочитать, торопили, не было защитника. Эти обстоятельства проверяются, и они же оцениваются судом по правилам ст. 88 УПК РФ.

Обязательно ли давать показания сразу после задержания?

Нет. Статья 51 Конституции РФ позволяет не свидетельствовать против себя, а ст. 46 УПК РФ прямо указывает, что подозреваемый вправе не давать показания. Разумная тактика — заявить о непричастности и непринадлежности предмета, а развёрнутые показания дать после встречи с защитником. Основания и порядок самого задержания при этом определяются ст. 91 и ст. 92 УПК РФ, и их соблюдение проверяется отдельно.

Поможет ли отсутствие следов наркотика на руках и одежде?

Отрицательный результат смывов и срезов сам по себе не влечёт прекращения дела, но это объективное доказательство, которое оценивается вместе с остальными по ст. 88 УПК РФ. Ценность его тем выше, чем быстрее взяты образцы: порядок получения образцов для сравнительного исследования установлен ст. 202 УПК РФ. Промедление в несколько суток заметно снижает информативность исследования.

Есть ли срок на обжалование действий сотрудников?

Жалоба прокурору или руководителю следственного органа по ст. 124 УПК РФ сроком подачи не ограничена и рассматривается, по общему правилу, в течение трёх суток со дня получения. Судебный порядок предусмотрен ст. 125 УПК РФ. Тянуть всё же не стоит: видеозаписи с камер хранятся недолго, поэтому требование об их сохранении и изъятии подаётся в первые дни.

Что делать, если понятые явно «карманные»?

Заявляйте ходатайство об их допросе и очных ставках, выясняя, откуда они прибыли, знакомы ли с сотрудниками, привлекались ли ранее в качестве понятых и что конкретно видели. По ст. 60 УПК РФ понятой удостоверяет ход, содержание и результаты действия; если он не наблюдал момент обнаружения, это прямой довод к исключению доказательства по ст. 75 УПК РФ.

Краткая сводка: как защищаться при подбросе наркотиков

• Сразу заявляйте о непринадлежности предмета, не берите его в руки и требуйте защитника — право на помощь адвоката с момента фактического задержания закреплено ст. 46 и ст. 49 УПК РФ.
• Вносите замечания в протокол собственноручно: обязанность внести их в документ прямо предусмотрена ст. 166 УПК РФ, а голый отказ от подписи по ст. 167 УПК РФ вашу версию не сохраняет.
• Письменно ходатайствуйте о смывах с рук, срезах ногтей, изъятии одежды и видеозаписей и о допросе понятых — следователь обязан рассмотреть ходатайство по ст. 159 УПК РФ.
• Нарушения процедуры обыска, личного обыска и участия понятых (ст. 170, ст. 182, ст. 184 УПК РФ) ведут к признанию доказательств недопустимыми по ст. 75 УПК РФ через ходатайство по ст. 235 УПК РФ, причём опровергать доводы защиты обязан прокурор.
• Результаты оперативных мероприятий проходят дополнительный фильтр ст. 89 УПК РФ; провокация запрещена ст. 5 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ, а критерий самостоятельно сформировавшегося умысла разъяснён постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14.
• Заявление о подбросе подаётся в Следственный комитет РФ и проверяется по ст. 144 и ст. 145 УПК РФ; действия сотрудников оцениваются по ст. 303 и ст. 286 УК РФ, а отказы и бездействие обжалуются по ст. 124 и ст. 125 УПК РФ.

Таким образом, защита при подбросе наркотиков строится не на эмоциях, а на процедуре: чем полнее зафиксированы нарушения при задержании, досмотре и изъятии и чем раньше заявлены ходатайства об исследованиях и видеозаписях, тем реальнее добиться признания доказательств недопустимыми по ст. 75 УПК РФ. Гарантировать исход не может никто, однако последовательная позиция, письменные замечания в протоколе и своевременное участие защитника заметно расширяют возможности защиты.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Наркотики
• Уголовные дела