Ходатайство о признании доказательств недопустимыми по делу по ст. 228.1 УК РФ: отсутствие вещественных доказательств и использование экспертных заключений, не относящихся к делу

Здравствуйте. Подскажите пожалуйста: мужу предъявлено обвинение по ст. 228.1 УК РФ. При обыске ничего не найдено, в деле только показания свидетеля и все и приобщены к делу заключения экспертов из другого уголовного дела, не имеющие к мужу никакого отношения. Можно ли такие доказательства признать недействительными?

Здравствуйте!

Коротко: да, доказательства можно оспорить. Экспертизы из чужого дела исключаются как неотносящиеся к обвинению (ст. 74, 80 УПК РФ), показания свидетеля оцениваются критически (ст. 79 УПК РФ), а полученное с нарушением закона доказательство недопустимо (ст. 75 УПК РФ, ч. 2 ст. 50 Конституции РФ).

Ниже приведён подробный разбор того, какие доказательства признаются допустимыми по делам о ст. 228.1 УК РФ, как оспорить показания свидетеля и чужие экспертизы и в каком порядке заявляется ходатайство об исключении доказательств.

Какие доказательства по делу о ст. 228.1 УК РФ считаются допустимыми?

Согласно статье 74 Уголовно-процессуального кодекса РФ, доказательствами по уголовному делу признаются любые сведения, на основании которых суд, прокурор, следователь и дознаватель устанавливают наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию. Каждое доказательство должно отвечать трём требованиям: относимость (связь с обстоятельствами именно этого дела), допустимость (законный источник и порядок получения) и достоверность, а вся совокупность доказательств — быть достаточной для вывода о виновности либо невиновности обвиняемого.

В соответствии со статьёй 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований уголовно-процессуального закона, являются недопустимыми и не могут быть положены в основу обвинения либо использоваться для доказывания обстоятельств дела. Аналогичный принцип закреплён в части 2 статьи 50 Конституции РФ: при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. Подробнее о том, какие ещё нарушения делают доказательства недопустимыми, — в материале «Недопустимые доказательства в уголовном процессе».

Само по себе отсутствие изъятых при обыске наркотических веществ или иных предметов не исключает уголовного преследования по статье 228.1 УК РФ: обвинение вправе опираться на показания свидетелей, результаты оперативно-розыскных мероприятий, переписку, аудио- и видеозаписи, заключения экспертов. Но каждое из этих доказательств подлежит самостоятельной проверке судом на относимость, допустимость и достоверность — именно эти основания и использует защита, когда добивается исключения конкретного доказательства.

Можно ли использовать в деле заключения экспертов из другого уголовного дела?

В соответствии со статьёй 80 УПК РФ заключение эксперта является доказательством только при условии, что оно относится к обстоятельствам, имеющим значение для рассматриваемого уголовного дела. Относимость доказательств определяется их способностью устанавливать или опровергать обстоятельства именно этого дела (ст. 74 УПК РФ). Если экспертные заключения выполнены по иным объектам исследования, в отношении других лиц либо по обстоятельствам, не связанным непосредственно с предъявленным обвинением, сторона защиты вправе ставить вопрос об их неотносимости к предмету доказывания и требовать исключения из числа доказательств по делу мужа.

Приобщение материалов из другого уголовного дела к делу мужа должно сопровождаться постановлением следователя или суда, а не происходить фактически, «явочным порядком». Само по себе такое приобщение допустимо только при соблюдении процессуального порядка и при наличии прямой связи материалов с обстоятельствами рассматриваемого обвинения — этого требует и статья 74 УПК РФ, и статья 80 УПК РФ.

Как оценивается показание свидетеля, который не был очевидцем произошедшего?

Показания свидетеля в силу статьи 79 УПК РФ являются самостоятельным видом доказательства, но не безусловным. Суд обязан оценивать, каким образом свидетель получил сведения об обстоятельствах дела, насколько его показания последовательны, непротиворечивы и подтверждаются ли они иными материалами дела. Если показания основаны на предположениях, слухах либо сообщениях иных лиц без указания непосредственного источника осведомлённости, это существенно снижает их доказательственное значение вплоть до того, что суд не вправе положить их в основу обвинения без иных подтверждающих доказательств.

В соответствии с частью 4 статьи 14 УПК РФ все неустранимые сомнения в виновности обвиняемого толкуются в его пользу. Это значит: если показания единственного свидетеля противоречивы, а других доказательств вины мужа, кроме спорных экспертиз из чужого дела, в материалах нет, сторона защиты вправе настаивать на том, что совокупность доказательств недостаточна для обвинительного приговора.

Как заявить ходатайство об исключении доказательств?

Сторона защиты вправе заявить письменное ходатайство о признании конкретных доказательств недопустимыми и об их исключении из числа доказательств, подлежащих исследованию судом. Образец такого документа — в материале «Ходатайство об исключении доказательств (образец)». Согласно части 3 статьи 229 и статье 235 УПК РФ, такое ходатайство может быть заявлено:

1. после ознакомления с материалами уголовного дела;
2. либо в течение трёх суток со дня получения обвиняемым копии обвинительного заключения, обвинительного акта или обвинительного постановления.

Ходатайство должно содержать мотивированное обоснование: в чём именно выражается нарушение закона при получении доказательства либо почему конкретное доказательство (например, экспертиза из другого дела) не относится к рассматриваемому обвинению. Если ходатайство основано на доводе о нарушении требований УПК РФ при получении доказательства, бремя опровержения доводов защиты лежит на прокуроре (ч. 4 ст. 235 УПК РФ) — сама защита обязана лишь мотивированно указать на нарушение, а не доказывать его исчерпывающим образом.

Что происходит, если суд признаёт доказательство недопустимым?

Статья 240 УПК РФ обязывает суд непосредственно исследовать доказательства в судебном заседании: заслушать показания, огласить протоколы и заключения, осмотреть вещественные доказательства. Приговор может быть основан только на тех доказательствах, которые были исследованы и получили надлежащую судебную оценку (ч. 3 ст. 240 УПК РФ). Если же суд признаёт доказательство недопустимым, оно теряет юридическую силу и не может быть положено в основу приговора или иного судебного решения, а также исследоваться и использоваться в ходе судебного разбирательства (ч. 5 ст. 235 УПК РФ).

Решение об исключении доказательства, принятое на предварительном слушании, не окончательно: часть 7 статьи 235 УПК РФ прямо предоставляет суду право по ходатайству стороны вновь рассмотреть вопрос о допустимости исключённого доказательства уже в судебном заседании при рассмотрении дела по существу.

Частые вопросы

Может ли суд вернуться к вопросу об исключённом доказательстве позже?

Да. Часть 7 статьи 235 УПК РФ позволяет суду по ходатайству стороны пересмотреть в судебном заседании вопрос о допустимости доказательства, которое было исключено на предварительном слушании, если появились новые аргументы или обстоятельства.

Что делать, если суд первой инстанции отклонил ходатайство об исключении доказательств?

Отказ в удовлетворении ходатайства можно и нужно фиксировать в протоколе судебного заседания и повторно приводить эти доводы в прениях, а затем — в апелляционной жалобе на приговор, если он окажется обвинительным. Апелляционная инстанция вправе оценить довод о недопустимости доказательства заново.

Влияет ли отсутствие изъятых наркотических средств на квалификацию по ст. 228.1 УК РФ?

Само по себе отсутствие изъятого вещества не исключает уголовного преследования — подробнее о том, какие ещё доказательства собираются по таким делам и как их оспорить, в материале «Доказательства сбыта наркотиков: какие доказательства собираются по делам о ст. 228.1 УК РФ и как их оспорить». Но чем меньше объективных доказательств, помимо показаний свидетеля и материалов из другого дела, тем весомее для защиты довод о недостаточности совокупности доказательств.

Может ли следователь просто приобщить к делу любые материалы из другого уголовного дела?

Нет. Приобщение таких материалов требует отдельного постановления следователя или суда и должно быть обосновано прямой связью с обстоятельствами рассматриваемого дела (ст. 74, 80 УПК РФ). Если такого обоснования нет, защита вправе требовать исключения материалов как неотносимых.

Нужно ли заявлять о недопустимости доказательств письменно?

Да, ходатайство подаётся в письменном виде с мотивированным обоснованием со ссылкой на конкретные нормы УПК РФ и обстоятельства получения либо приобщения доказательства — устное заявление в суде фиксируется в протоколе, но полноценно заменить письменное ходатайство не может.

Краткая сводка: как оспорить доказательства по ст. 228.1 УК РФ

• Доказательства должны быть относимыми, допустимыми и достоверными в совокупности (ст. 74 УПК РФ).
• Доказательства, полученные с нарушением закона, недопустимы (ст. 75 УПК РФ, ч. 2 ст. 50 Конституции РФ).
• Заключение эксперта — доказательство только по обстоятельствам конкретного дела (ст. 80 УПК РФ); из чужого дела оно оспаривается как неотносимое.
• Показания свидетеля оцениваются критически, неустранимые сомнения — в пользу обвиняемого (ст. 79, ч. 4 ст. 14 УПК РФ).
• Ходатайство об исключении доказательств подаётся письменно после ознакомления с делом либо в течение 3 суток с момента получения копии обвинительного заключения (ч. 3 ст. 229, ст. 235 УПК РФ).
• Исключённое доказательство теряет юридическую силу и не может лечь в основу приговора (ч. 5 ст. 235, ч. 3 ст. 240 УПК РФ), но вопрос о его допустимости суд вправе пересмотреть позже (ч. 7 ст. 235 УПК РФ).

Таким образом, заключения экспертов, полученные в рамках другого уголовного дела и не связанные непосредственно с обстоятельствами обвинения Вашего мужа, могут быть оспорены с точки зрения относимости и допустимости, а показания свидетеля подлежат критической оценке, особенно если они не подтверждаются иными объективными доказательствами. Вопрос о признании доказательств недопустимыми разрешается судом в каждом конкретном случае с учётом содержания материалов дела, порядка их получения и процессуального оформления — для этого защите нужно заявить мотивированное письменное ходатайство по правилам статьи 235 УПК РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Адвокат по уголовным делам: недопустимые доказательства в уголовном процессе