Причины внесения в Реестр недобросовестных поставщиков: что нужно знать

Коротко: В реестр недобросовестных поставщиков включают за уклонение от заключения контракта либо за расторжение уже заключённого контракта из-за существенного нарушения его условий — по решению суда или из-за одностороннего отказа заказчика (ч. 2 ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ). Сведения хранятся в реестре два года и закрывают доступ к большинству закупок, а оспорить решение ФАС можно только в арбитражном суде.

Ниже — подробный разбор оснований для включения в реестр, критериев, которые ФАС и суд применяют при оценке существенности нарушения, порядка обжалования решения и того, можно ли исключить сведения из реестра раньше срока.

По каким основаниям поставщика включают в реестр недобросовестных поставщиков?

Реестр недобросовестных поставщиков (РНП) ведёт Федеральная антимонопольная служба. Он размещён в открытой части Единой информационной системы в сфере закупок (ЕИС), в разделе «Контроль и аудит», и проверить по названию, ИНН или ОГРН любого участника закупки может каждый — бесплатно и без регистрации.

Перечень оснований для включения в реестр по 44-ФЗ исчерпывающий — их три (ч. 2 ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ):

1. участник закупки, признанный победителем, уклонился от заключения контракта;
2. контракт расторгнут по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком его условий;
3. заказчик в одностороннем порядке отказался от исполнения контракта из-за существенного нарушения поставщиком его условий.

Если контракт расторгнут по соглашению сторон — без спора и без констатации нарушения — сведения в реестр не попадают: закон связывает включение именно с уклонением или с конфликтным прекращением контракта, а не с любым его досрочным окончанием.

Когда участника закупки признают уклонившимся от заключения контракта?

Победителя закупки признают уклонившимся от заключения контракта, если в установленный документацией срок он:

• не подписал контракт и не направил заказчику протокол разногласий через ЕИС;
• не предоставил обеспечение исполнения контракта, если заказчик установил такое требование;
• не выполнил антидемпинговые меры, предложив на торгах цену на 25% и более ниже начальной (повышенное обеспечение либо подтверждение добросовестности);
• отказался снизить цену контракта на лекарственные препараты до предельной отпускной цены, если в заявке она была завышена.

Здесь формального факта — истечения срока без подписи или без обеспечения — достаточно для признания уклонившимся. Это отличает уклонение от второй группы оснований — расторжения уже заключённого контракта, где закон и практика требуют оценивать, насколько нарушение было существенным.

Какие критерии учитывают ФАС и суд при оценке существенности нарушения?

Сам по себе факт просрочки или отступления от условий контракта не означает, что сведения о поставщике обязаны попасть в реестр. При решении вопроса о существенности нарушения ФАС и суд оценивают в совокупности:

• характер нарушения и его реальные последствия для заказчика;
• степень вины поставщика — действовал ли он умышленно или нарушение вызвано объективными обстоятельствами;
• какие меры поставщик предпринял для исполнения обязательства — закупил материалы, привлёк субподрядчика, письменно уведомил заказчика о ситуации;
• соразмерность включения в реестр допущенному нарушению.

Этот подход закреплён Определением Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 16.10.2023 № 305-ЭС23-10096 по делу № А40-47485/2022: включение в реестр — крайняя мера ответственности, и антимонопольный орган не вправе ограничиваться формальной констатацией нарушения, а обязан всесторонне исследовать обстоятельства дела. Похожий подход суды применяют и к одностороннему отказу заказчика от контракта — конкретный пример разобран в материале «Суд встал на сторону поставщика: односторонний отказ от договора оспорен, путь к исключению из РНП открыт».

Чем грозит включение в реестр недобросовестных поставщиков?

Заказчик вправе установить в документации закупки требование об отсутствии сведений об участнике — в том числе о его учредителях и руководителе — в реестре недобросовестных поставщиков; на практике такое условие включено в подавляющее большинство закупок, а для ряда категорий закупок оно обязательно. Дополнительно к этому нахождение в реестре нередко проверяют и частные заказчики при выборе подрядчика: формально оно не запрещает участие в закупках вне 44-ФЗ, но фактически сужает круг доступных контрактов.

Как обжаловать решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков?

Защититься можно на двух разных стадиях.

До решения ФАС. Правила ведения реестра, утверждённые постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 № 1078, прямо дают лицу, в отношении которого рассматривается вопрос о включении в реестр, право представить комиссии ФАС письменные возражения и доказательства, что нарушение не было существенным или что вины поставщика в нём нет. Действовать нужно сразу после получения уведомления о начале проверки: обращение заказчика ФАС рассматривает всего 5 рабочих дней.

После решения ФАС. Закон предусматривает только судебный порядок обжалования уже принятого решения о включении в реестр: заявление подаётся в арбитражный суд по месту нахождения антимонопольного органа в течение трёх месяцев со дня, когда заявитель узнал о нарушении своих прав (ст. 198 АПК РФ). Пропуск этого срока без уважительной причины — самостоятельное основание для отказа в удовлетворении заявления; восстановить срок можно, только заявив отдельное ходатайство с указанием уважительных причин пропуска.

Подробный порядок каждого шага — какие документы готовить, куда подавать заявление и что писать в просительной части — разобран в материале «Порядок обжалования решения ФАС о включении компании в реестр недобросовестных поставщиков».

Можно ли исключить сведения из реестра досрочно?

По собственному заявлению включённого лица — нет: закон не даёт ФАС права исключить сведения из реестра досрочно просто по просьбе поставщика. Легальных путей всего два (ч. 9 ст. 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ):

1. суд признал решение ФАС о включении сведений в реестр недействительным — тот самый судебный порядок обжалования, о котором сказано выше;
2. в отношении учредителей, членов органов управления или лица, исполняющего функции руководителя, представлены и приняты ФАС доказательства, что эти лица не могли повлиять на решение, приведшее к включению компании в реестр.

Второй путь появился после того, как постановлением Конституционного Суда РФ от 09.04.2020 № 16-П соответствующая норма была признана не соответствующей Конституции РФ в той мере, в какой она допускала включение в реестр сведений об учредителях и руководителях без оценки их реальной возможности влиять на нарушение. Формальной связи с компанией — доли в уставном капитале, должности — для включения таких лиц в реестр недостаточно; ФАС обязана проверять их фактическое участие в принятии решения, повлёкшего нарушение.

Частые вопросы

Может ли в реестр попасть индивидуальный предприниматель, а не только организация?

Да. Основания ст. 104 Федерального закона № 44-ФЗ применяются одинаково к юридическим и физическим лицам, включая индивидуальных предпринимателей: организационно-правовая форма поставщика на возможность включения в реестр не влияет.

Что если контракт расторгли по соглашению сторон?

Сведения в реестр не включаются. Основанием служит только расторжение по решению суда из-за существенного нарушения либо односторонний отказ заказчика по той же причине, а расторжение по обоюдному согласию конфликтом не считается.

Действуют ли эти же правила для закупок по 223-ФЗ?

Нет. Для закупок по Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ ведётся отдельный реестр со своими основаниями и процедурой рассмотрения — они совпадают с правилами 44-ФЗ не полностью, и такую ситуацию нужно разбирать отдельно, с учётом положения о закупках конкретного заказчика.

Можно ли участвовать в закупках, пока в суде идёт спор о включении в реестр?

Само по себе обращение в суд решение ФАС не приостанавливает. Чтобы иметь возможность участвовать в закупках на время спора, нужно отдельно заявить в суде ходатайство о принятии обеспечительных мер и добиться его удовлетворения.

Как быстро нужно готовить возражения после уведомления о проверке?

Как можно быстрее: ФАС рассматривает обращение заказчика о включении сведений в реестр всего 5 рабочих дней, и именно в этот период у поставщика есть возможность представить комиссии письменные возражения и доказательства своей добросовестности — ждать итогового решения, чтобы начать защищаться, не стоит.

Краткая сводка: реестр недобросовестных поставщиков по 44-ФЗ

• Основания включения — уклонение от заключения контракта либо расторжение уже заключённого контракта по решению суда или из-за одностороннего отказа заказчика в связи с существенным нарушением (ч. 2 ст. 104 Федерального закона № 44-ФЗ).
• Процедуру включения и право участника на возражения устанавливает постановление Правительства РФ от 30.06.2021 № 1078.
• Срок нахождения в реестре — 2 года, если сведения не исключены раньше (ч. 9 ст. 104 Федерального закона № 44-ФЗ).
• Последствия — утрата обеспечения заявки или контракта (ч. 11–13 ст. 44 Федерального закона № 44-ФЗ) и фактическое закрытие доступа к закупкам, где установлено требование об отсутствии в реестре (ч. 1.1 ст. 31 Федерального закона № 44-ФЗ).
• Обжаловать включение можно только в арбитражном суде, в течение трёх месяцев (ст. 198 АПК РФ); ФАС и суд обязаны оценивать существенность нарушения и вину поставщика, а не ограничиваться формальным фактом (Определение СКЭС Верховного Суда РФ от 16.10.2023 № 305-ЭС23-10096).
• Учредителей и руководителей нельзя включать в реестр без оценки их реальной возможности повлиять на нарушение (постановление Конституционного Суда РФ от 09.04.2020 № 16-П).

Таким образом, включение в реестр недобросовестных поставщиков — не автоматическая санкция за любую просрочку, а мера, которую ФАС и суд обязаны применять с оценкой существенности нарушения и вины поставщика. Если решение принято формально, без учёта фактических обстоятельств, у поставщика есть реальная возможность оспорить его в арбитражном суде — но действовать нужно быстро: и на стадии рассмотрения обращения в ФАС, и в пределах трёхмесячного срока на обращение в суд.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Государственные закупки
• Арбитражные дела