Здравствуйте. Сестре вменяют ч. 4 ст. 159 УК РФ, как можно ее переквалифицировать?
Адвокат Антонов А.П.
Добрый день!
Переквалификация возможна, но конкретный путь зависит от того, какой именно квалифицирующий признак ч. 4 ст. 159 УК РФ вменяется следствием — организованная группа, особо крупный размер или лишение права на жилое помещение. Разберём, что можно оспаривать по каждому из этих оснований.
Согласно ч.4 ст.159 Уголовного кодекса, мошенничество, совершенное организованной группой либо в особо крупном размере или повлекшее лишение права гражданина на жилое помещение, —
наказывается лишением свободы на срок до десяти лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового.
Согласно Примечанию 4 к ст.158 Уголовного кодекса, крупным размером в статьях настоящей главы, за исключением частей шестой и седьмой статьи 159, статей 159.1 и 159.5, признается стоимость имущества, превышающая двести пятьдесят тысяч рублей, а особо крупным — один миллион рублей.
Если основанием вменения ч. 4 служит «организованная группа» — это самый спорный признак на практике. Согласно ст. 35 УК РФ и разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ, организованная группа — это устойчивая группа лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений, с распределением ролей, планированием и определённой иерархией. Разовый сговор двух и более лиц перед конкретным эпизодом, без устойчивой структуры и предварительной организации на будущее, образует не организованную группу, а группу лиц по предварительному сговору — это уже квалифицирующий признак не ч. 4, а ч. 2 ст. 159 УК РФ. Защите стоит анализировать материалы дела на предмет: была ли группа создана заранее именно для систематической преступной деятельности, распределялись ли роли, существовала ли группа до и после конкретного эпизода. Отсутствие этих признаков — основание для ходатайства о переквалификации на ч. 2 (при отсутствии крупного ущерба) или ч. 3 (при крупном размере без организованной группы).
Если основанием служит «особо крупный размер» (свыше одного миллиона рублей) — здесь ключевой инструмент защиты — оспаривание оценки похищенного имущества или размера причинённого ущерба. Стоимость, положенная следствием в основу обвинения, обычно определяется на основании заключения эксперта-оценщика или товароведческой экспертизы; сторона защиты вправе ходатайствовать о назначении повторной или дополнительной экспертизы (ст. 207 УПК РФ), представлять собственное заключение специалиста, оспаривать методику оценки. Если по итогам такой экспертизы сумма окажется ниже одного миллиона рублей, но выше 250 тысяч, деяние переквалифицируется на крупный размер по ч. 3 ст. 159 УК РФ; если ниже 250 тысяч — на ч. 2 (при наличии группы или значительного ущерба гражданину) либо на ч. 1.
Если основанием служит «лишение права на жилое помещение» — этот признак ч. 4 применяется независимо от суммы ущерба и требует доказать, что в результате именно мошеннических действий потерпевший утратил право на своё единственное жильё (например, единственную квартиру или дом). Защите стоит проверять: было ли утраченное жильё единственным для потерпевшего, установлена ли прямая причинно-следственная связь между обманом (злоупотреблением доверием) и утратой права на жильё, не был ли переход права оформлен по самостоятельной, юридически действительной сделке, не зависящей от вменяемого обмана. Отсутствие доказанной причинной связи или спорность утраты права на жильё — основание для исключения этого признака и переквалификации по фактическому размеру ущерба (ч. 1-3 в зависимости от суммы).
Отдельно стоит учитывать: возмещение ущерба потерпевшему до вынесения приговора само по себе квалификацию не меняет, но существенно влияет на назначаемое наказание (п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ) и в отдельных случаях может стать основанием для освобождения от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 75 УК РФ) — это стоит обсуждать отдельно с адвокатом, ведущим дело сестры, с учётом всех конкретных обстоятельств.
Таким образом, реальный путь к переквалификации — это работа с материалами дела по каждому конкретному признаку: оспаривание устойчивости и организованности группы, оспаривание суммы ущерба через независимую экспертизу и оспаривание причинной связи с утратой жилья. Заявлять соответствующие ходатайства нужно на стадии предварительного следствия или в суде — универсального рецепта без изучения материалов дела дать нельзя, поэтому рекомендуем как можно скорее подключить к делу адвоката для ознакомления с материалами.
С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры.
Остались вопросы к адвокату?
Задайте их прямо сейчас здесь, или позвоните нам по телефонам в Москве +7 (499) 288-34-32 или в Самаре +7 (846) 212-99-71 (круглосуточно), или приходите к нам в офис на консультацию (по предварительной записи)!
