У меня хотят взять слюну для экспертизы ,могу ли я отказаться. И какие могут быть последствия?

Здравствуйте! У меня хотят взять слюну на экспертизу по уголовному делу. Могу ли я отказаться и какие для меня будут последствия?

Здравствуйте!

Коротко: право не свидетельствовать против себя (статья 51 Конституции РФ) не распространяется на получение образцов для экспертизы: по статье 202 УПК РФ следователь берёт их своим постановлением, без согласия и без суда — независимо от Вашего процессуального статуса.

Ниже — подробный разбор: что говорит статья 202 УПК РФ о получении образцов для сравнительного исследования, чем эта процедура отличается от освидетельствования и допроса, какие права есть у Вас в зависимости от процессуального статуса и что происходит, если Вы отказываетесь сдать образец добровольно.

Что такое получение образцов для сравнительного исследования?

Получение образцов для сравнительного исследования — самостоятельное следственное действие, предусмотренное статьёй 202 УПК РФ. Его цель — не получить от человека показания, а взять у него образец почерка, крови, слюны, волос, отпечатков пальцев или иного материала, связанного с жизнедеятельностью человека, чтобы затем сравнить его со следами или веществами, обнаруженными на месте происшествия или на вещественных доказательствах. Слюна берётся именно для такого сравнения — как правило, для последующей молекулярно-генетической экспертизы, назначаемой по правилам статьи 195 УПК РФ.

Само по себе взятие образца экспертизой не является. Если получение образца — часть судебной экспертизы, его вправе взять эксперт, отразив это в своём заключении (часть четвёртая статьи 202 УПК РФ); в остальных случаях образец берёт следователь заранее, а эксперт лишь сравнивает его со следами. Получить образец следователь вправе у подозреваемого, обвиняемого, свидетеля и потерпевшего, а до возбуждения уголовного дела, в порядке статьи 144 УПК РФ, — также у иных лиц, если нужно проверить, оставили ли они следы в определённом месте или на вещественных доказательствах.

Может ли подозреваемый или обвиняемый отказаться сдать слюну?

Формально отказ подозреваемого или обвиняемого не останавливает процедуру. Статья 51 Конституции Российской Федерации освобождает от обязанности свидетельствовать против себя самого — то есть от дачи показаний и объяснений, а не от участия в иных процессуальных действиях. Эту границу Конституционный Суд РФ провёл в определении от 16 декабря 2004 года № 448-О: закрепление права не свидетельствовать против себя не исключает проведения различных процессуальных действий с участием подозреваемого или обвиняемого независимо от того, согласен он на это или нет, — осмотра места происшествия, опознания, получения образцов для сравнительного исследования. Такие действия, при условии соблюдения процедуры и последующей судебной проверки полученных доказательств, не расцениваются как недопустимое ограничение права, поскольку служат конституционно значимым целям расследования.

Судебное решение для получения образца не требуется: эта мера не входит в перечень следственных действий, которые часть вторая статьи 29 УПК РФ разрешает проводить только по решению суда, — следователю достаточно вынести постановление (часть третья статьи 202 УПК РФ) и при необходимости привлечь специалиста. Если Вы отказываетесь дать слюну добровольно, образец вправе получить принудительно — но не любым способом: часть вторая статьи 202 УПК РФ прямо запрещает при этом методы, опасные для жизни и здоровья или унижающие честь и достоинство. О получении образца в любом случае составляется протокол по правилам статей 166 и 167 УПК РФ. Полный перечень того, чем подозреваемый вправе распоряжаться на разных стадиях дела, разобран в материале «Права подозреваемого в уголовном процессе».

Отличаются ли права свидетеля и потерпевшего?

Закон не ставит получение образца у свидетеля и потерпевшего в зависимость от их согласия. В этом статья 202 УПК РФ отличается от освидетельствования по статье 179 УПК РФ, которое в отношении свидетеля по общему правилу проводится только с его согласия — кроме случаев, когда освидетельствование нужно, чтобы оценить достоверность его показаний. Для получения образцов такой оговорки нет ни для свидетеля (статья 56 УПК РФ), ни для потерпевшего (статья 42 УПК РФ): единственное условие части первой статьи 202 УПК РФ — необходимость проверить, оставили ли эти лица следы в определённом месте или на вещественных доказательствах, и оно сформулировано одинаково для всех перечисленных в статье участников, включая подозреваемого и обвиняемого.

На практике это означает, что статус сам по себе не даёт свидетелю или потерпевшему отдельного права отказаться от сдачи образца — но и произвольно, без связи с конкретным следом или вещественным доказательством, требовать его у них следователь не вправе: это прямое условие части первой статьи 202 УПК РФ. Основания, по которым образец нужен именно у Вас, должны быть видны из постановления следователя, которое он обязан вынести перед этим действием. Отдельно о том, какими правами располагает потерпевший на разных стадиях расследования, рассказано в материале «права потерпевшего в уголовном процессе».

Какие последствия у отказа сдать образец?

Отдельной уголовной ответственности за отказ дать образец для сравнительного исследования закон не предусматривает — в отличие от отказа свидетеля или потерпевшего от дачи показаний (статья 308 УК РФ), да и там ответственность не наступает за отказ свидетельствовать против себя самого, супруга и близких родственников — то же изъятие, что закреплено статьёй 51 Конституции РФ. Практическое последствие отказа иное: следователь, скорее всего, всё равно получит образец, оформив постановление и, если нужно, привлекая специалиста, — отказ меняет процедуру получения образца, но не её конечный результат.

Сам факт отказа и обстоятельства получения образца фиксируются в протоколе следственного действия (статьи 166 и 167 УПК РФ) и остаются в материалах дела, но по закону не образуют нарушения и не являются доказательством вины или недобросовестности. Если образец в итоге ляжет в основу судебной экспертизы по судебной экспертизе по уголовным делам, заключение можно оспаривать по существу — так же, как и любое другое доказательство по делу.

Как обжаловать получение образца, если оно проведено с нарушениями?

Если при получении образца применялись методы, прямо запрещённые частью второй статьи 202 УПК РФ, либо нарушен порядок составления протокола, действия следователя можно обжаловать по правилам статьи 123 УПК РФ: руководителю следственного органа или прокурору в порядке статьи 124 УПК РФ (жалоба рассматривается в течение 3 суток, в исключительных случаях — до 10 суток), либо в районный суд по месту производства расследования в порядке статьи 125 УПК РФ (не позднее 14 суток со дня поступления жалобы). Доказательство, полученное с нарушением установленного порядка, может быть признано недопустимым по статье 75 УПК РФ и исключено из дела.

Подозреваемый и обвиняемый вправе участвовать в этом следственном действии с адвокатом: право пользоваться помощью защитника при производстве любых процессуальных действий обеспечивается статьями 16 и 49 УПК РФ, и присутствие защитника — самый простой способ зафиксировать нарушение сразу, а не восстанавливать его по памяти в жалобе.

Частые вопросы

Нужно ли постановление следователя, чтобы взять слюну на экспертизу?

Да. Часть третья статьи 202 УПК РФ обязывает следователя вынести постановление о получении образцов для сравнительного исследования. Устно, без документа, требовать образец следователь не вправе — попросите предъявить постановление и ознакомиться с ним.

Есть ли у подозреваемого право на адвоката при получении образца?

Да, право пользоваться помощью защитника действует при производстве любых следственных действий с участием подозреваемого или обвиняемого, включая получение образцов для сравнительного исследования (статьи 16 и 49 УПК РФ).

Распространяется ли статья 202 УПК РФ только на слюну или и на другие образцы?

Формулировка статьи — «образцы почерка или иные образцы для сравнительного исследования» — охватывает любой биологический и иной материал, пригодный для сравнения: кровь, волосы, отпечатки пальцев, образцы почерка и так далее, а не только слюну.

Что делать, если образец получен с явными нарушениями порядка?

Зафиксировать нарушение в протоколе следственного действия или в замечаниях к нему и обжаловать действия следователя руководителю следственного органа, прокурору или в суд — порядок обжалования описан выше.

Краткая сводка: получение образцов для сравнительного исследования

• Получение образцов (в том числе слюны) для сравнительного исследования регулирует статья 202 УПК РФ — это отдельное следственное действие, а не дача показаний.
• Право не свидетельствовать против себя (статья 51 Конституции РФ) на получение образцов не распространяется — правовая позиция Конституционного Суда РФ, определение от 16.12.2004 № 448-О.
• Согласие подозреваемого, обвиняемого, свидетеля или потерпевшего статья 202 УПК РФ не требует; условие для всех одно — необходимость проверить, оставлены ли ими следы.
• Судебная санкция не нужна: получение образцов не входит в перечень действий части второй статьи 29 УПК РФ — достаточно постановления следователя.
• При получении образца запрещены методы, опасные для жизни и здоровья или унижающие честь и достоинство (часть вторая статьи 202 УПК РФ), а факт получения оформляется протоколом по статьям 166 и 167 УПК РФ.
• Нарушения можно обжаловать по статьям 123–125 УПК РФ, а полученное с нарушением доказательство — оспорить как недопустимое по статье 75 УПК РФ.

Таким образом, отказ дать слюну для экспертизы сам по себе не остановит следователя: получение образцов для сравнительного исследования — не дача показаний, и статья 51 Конституции РФ его не защищает. Следователь вправе получить образец своим постановлением, без обращения в суд и без Вашего согласия, независимо от того, являетесь Вы подозреваемым, обвиняемым, свидетелем или потерпевшим, — с единственным ограничением: методы получения образца не должны быть опасными для здоровья или унижающими достоинство. Если это ограничение нарушено, у Вас есть право обжаловать действия следователя вышестоящему руководителю, прокурору или в суд.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Адвокат по уголовным делам: защита потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства