У противоположной стороны адвокат вёл себя некорректно, в том числе оскорблял нас. Можно ли дать ему отвод?

Добрый день. У противоположной стороны адвокат вёл себя некорректно, в том числе оскорблял нас. Можно ли дать ему отвод?

Здравствуйте!

Коротко: отвод адвокату противоположной стороны за грубость и оскорбления заявить нельзя — закон допускает отвод судьи, прокурора, секретаря, эксперта, специалиста и переводчика (статьи 16–18 ГПК РФ, статьи 61–71 УПК РФ), а представителя отводят лишь по узким основаниям статьи 72 УПК РФ. Работающие инструменты — замечание председательствующего, меры за нарушение порядка в заседании и жалоба в адвокатскую палату.

Ниже приведён подробный разбор норм, исключений и практических вариантов.

Можно ли заявить отвод адвокату противоположной стороны за некорректное поведение?

Нет, такого процессуального инструмента закон не знает. Отвод служит не наказанием за поведение, а средством устранить пристрастность тех участников, от которых зависит содержание судебного акта или достоверность доказательств. Поэтому перечень отводимых лиц закрытый и короткий: судья, прокурор, секретарь судебного заседания, эксперт, специалист, переводчик (статьи 16, 18 ГПК РФ, статьи 61, 66–71 УПК РФ). Представитель стороны в гражданском процессе в него не входит вовсе: он не разрешает дело и не даёт заключений, а его заинтересованность в исходе — не порок, а суть работы. Заявление «прошу отвести представителя истца, поскольку он груб» суд отклонит.

Это не значит, что грубость адвоката ничем не ограничена. Он обязан соблюдать процессуальное законодательство, проявлять уважение к суду и участникам дела и возражать против их действий только в корректной форме (статья 12 Кодекса профессиональной этики адвоката). Кодекс прямо запрещает высказывания, умаляющие честь и достоинство других участников разбирательства, даже если те ведут себя нетактично (статья 9 Кодекса профессиональной этики адвоката). Но нарушение этих требований — основание не для отвода, а для дисциплинарной ответственности, и разбирается с ним не суд, а адвокатская палата.

Кому по закону можно заявить отвод, а кому нельзя?

Перечни отводимых участников различаются по видам судопроизводства, но принцип везде один: отводят тех, кто обязан быть беспристрастен.

Ни один из кодексов не называет в числе отводимых лиц представителя стороны в гражданском, арбитражном или административном деле. Исключение одно — уголовный процесс, где статья 72 УПК РФ допускает отвод защитника и представителя по строго определённым основаниям, не связанным с манерой общения. Отвод заявляется до начала рассмотрения дела по существу, позднее — только если основание стало известно после (статья 19 ГПК РФ, статья 64 УПК РФ).

В каких случаях адвоката всё-таки можно отстранить от дела?

Такие ситуации есть, но их основания в другом — конфликт интересов и несоответствие требованиям к представителю. Проверьте, нет ли в Вашем деле чего-то из списка ниже.

• Адвокат по уголовному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам его нынешнего доверителя (статья 72 УПК РФ).
• Адвокат ранее участвовал в этом же уголовном деле в ином качестве — судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого (статья 72 УПК РФ).
• Адвокат состоит в близком родстве с судьёй, прокурором, следователем или иным участником, названным в статье 72 УПК РФ.
• В гражданском деле представителем не может быть судья, следователь, прокурор, помощник судьи или работник аппарата суда, кроме участия в качестве представителя соответствующего органа или законного представителя (статья 51 ГПК РФ).
• У представителя нет надлежаще оформленных полномочий либо, в судах выше районного, нет высшего юридического образования или учёной степени по юридической специальности (статьи 49, 53 ГПК РФ).

Важна разница в терминах. В первых трёх случаях речь именно об отводе: его разрешает суд, а в досудебном производстве — следователь или дознаватель (статья 72 УПК РФ). В двух последних отвода как процедуры нет: суд просто не допускает лицо к участию в качестве представителя, и ходатайство формулируется иначе — «прошу не допускать к участию в деле в качестве представителя» (статьи 49, 51 ГПК РФ).

Что делать прямо в заседании, если оппонент переходит на оскорбления?

Порядком в заседании распоряжается председательствующий (статьи 156, 158 ГПК РФ, статьи 243, 257 УПК РФ). Обращаться при некорректных выпадах нужно к нему, а не к оппоненту: ответные реплики только усугубят обстановку и могут обернуться замечанием уже в Ваш адрес.

1. Обратитесь к председательствующему: «Прошу сделать замечание представителю ответчика и занести в протокол его высказывание в мой адрес». К нарушителям порядка применяются предупреждение, удаление из зала и судебный штраф (статья 159 ГПК РФ, статья 258 УПК РФ, статья 154 АПК РФ).
2. Просите занести возражения и само высказывание в протокол: аудиопротоколирование ведётся, кроме случаев, установленных законом (статья 228 ГПК РФ, статья 259 УПК РФ), но в письменный протокол реплика попадёт только по Вашей просьбе.
3. Ведите собственную аудиозапись открытого заседания — разрешение суда для этого не требуется (часть 7 статьи 158 ГПК РФ, часть 5 статьи 241 УПК РФ); фото- и видеосъёмка допускаются только с разрешения председательствующего.
4. Ознакомьтесь с протоколом и аудиозаписью и подайте замечания: по гражданскому делу — в течение пяти дней со дня подписания протокола (статьи 231, 232 ГПК РФ), по уголовному — в течение трёх суток со дня ознакомления (статья 260 УПК РФ).
5. Просите суд вынести частное определение в адрес адвокатской палаты (статья 226 ГПК РФ) или частное постановление по уголовному делу (часть 4 статьи 29 УПК РФ): обращение суда — самый весомый повод для дисциплинарного производства.

Ценность этих шагов в том, что они создают письменный след: дисциплинарные органы и вышестоящие суды работают с документами, а фраза, дословно занесённая в протокол, стоит дороже рассказа о том, «как он себя вёл». Образец документа для четвёртого шага: Образец замечания на протокол судебного заседания.

Как пожаловаться на адвоката в адвокатскую палату?

Это основной механизм ответственности адвоката за нарушение профессиональной этики, но здесь есть нюанс, о котором обычно не предупреждают. Поводами к возбуждению производства служат жалоба другого адвоката или доверителя самого этого адвоката, представление вице-президента палаты, представление уполномоченного в области адвокатуры органа государственной власти и обращение суда, рассматривающего дело (пункт 1 статьи 20 Кодекса профессиональной этики адвоката). Жалобы лиц, не названных в этом пункте, допустимым поводом не являются, а процессуальный оппонент доверителем адвоката не является. Это не тупик, но обращаться нужно грамотно.

• Просите суд направить обращение в адвокатскую палату: обращение суда прямо названо допустимым поводом в пункте 1 статьи 20 Кодекса профессиональной этики адвоката.
• Направьте обращение в адвокатскую палату субъекта Российской Федерации, в реестре которой состоит адвокат: по результатам рассмотрения вице-президент палаты вправе внести представление, а это уже допустимый повод.
• Пишите только за своей подписью: анонимные жалобы и сообщения на действия адвокатов не рассматриваются (статья 20 Кодекса профессиональной этики адвоката).
• Опишите конкретные действия адвоката и обстоятельства, на которых основаны Ваши требования, приложив доказательства, — это обязательное содержание обращения по статье 20 Кодекса профессиональной этики адвоката.
• Не затягивайте: применение мер дисциплинарной ответственности ограничено сроками, установленными статьёй 18 Кодекса профессиональной этики адвоката.

Дальше обращение проходит две стадии: квалификационная комиссия даёт заключение о наличии или отсутствии нарушения, совет палаты принимает решение (статьи 31, 33 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). Меры ответственности — замечание, предупреждение и прекращение статуса адвоката (статья 18 Кодекса профессиональной этики адвоката, статья 17 названного закона). Порядок подготовки обращения разобран в материале Защита от неэтичного поведения адвоката: дисциплинарная жалоба и процедурные возможности. На исход Вашего дела дисциплинарное взыскание не влияет: процедуры не связаны, приостановить рассмотрение спора жалоба не может.

Можно ли привлечь адвоката к ответственности за оскорбление?

Да, статус адвоката не даёт иммунитета от общей ответственности. Унижение чести и достоинства другого лица, выраженное в неприличной или иной противоречащей нормам морали форме, образует состав административного правонарушения по статье 5.61 КоАП РФ. Особенность этих дел в том, что возбуждает их прокурор (часть 1 статьи 28.4 КоАП РФ): заявление подаётся не в суд и не в полицию, а в прокуратуру района по месту совершения правонарушения; сроки давности установлены статьёй 4.5 КоАП РФ. Главная сложность — доказывание: нужны аудиозапись, протокол с зафиксированной фразой или свидетели.

Если прозвучали заведомо ложные сведения, порочащие Вашу честь, достоинство или деловую репутацию, речь может идти о клевете (статья 128.1 УК РФ); дела по части 1 этой статьи относятся к делам частного обвинения (часть 2 статьи 20 УПК РФ). Параллельно доступна гражданско-правовая защита — опровержение порочащих сведений и компенсация морального вреда (статьи 151, 152, 1101 ГК РФ). Оценивайте перспективу трезво: не всякая резкость в состязательном процессе признаётся оскорблением или клеветой.

Что делать, если суд не реагирует на поведение оппонента?

Бездействие председательствующего решается не отводом адвоката, а другими средствами. Добивайтесь письменной фиксации: подавайте ходатайства письменно и просите приобщить их к делу — тогда отсутствие реакции видно из материалов. Если суд отказал в занесении сведений в протокол, подайте замечания на протокол (статьи 231, 232 ГПК РФ, статья 260 УПК РФ): их отклонение тоже оформляется определением. Систематическая предвзятость — уже вопрос об отводе самого судьи (статья 16 ГПК РФ, статьи 61, 63 УПК РФ), но и там основание не резкость в заседании, а личная заинтересованность судьи в исходе дела. Как фиксировать нарушения, разобрано в материале Нарушения в суде: как правильно зафиксировать и куда жаловаться на действия судьи.

Частые вопросы

Можно ли заявить отвод представителю в арбитражном процессе?

Нет. Статьи 21–23 АПК РФ называют судью, арбитражного заседателя, помощника судьи, секретаря судебного заседания, эксперта, специалиста и переводчика; представителя стороны среди них нет. Проверить можно другое — соответствие представителя требованиям статей 59, 60, 61 АПК РФ, а при нарушении порядка применяются меры по статье 154 АПК РФ.

Обязан ли суд рассмотреть моё заявление об отводе представителя?

Суд разрешает заявленные ходатайства с учётом мнения лиц, участвующих в деле (статья 166 ГПК РФ, статья 271 УПК РФ). Заявление об отводе представителя суд рассмотрит, но откажет: перечни отводимых лиц в статьях 16, 18 ГПК РФ закрытые. Отказ оформляется протокольным определением.

Влияет ли жалоба в адвокатскую палату на рассмотрение дела?

Нет. Дисциплинарное производство ведётся палатой по правилам Кодекса профессиональной этики адвоката и с движением судебного дела не связано. Оно не является основанием для отложения разбирательства или приостановления производства (статьи 169, 215, 216 ГПК РФ) и не влечёт отстранения адвоката от участия в процессе.

Что делать, если оскорбления прозвучали не в заседании, а в переписке или коридоре суда?

Процессуальные меры за нарушение порядка в судебном заседании (статья 159 ГПК РФ, статья 258 УПК РФ) здесь неприменимы — они действуют только в зале. Остаются дисциплинарный путь через адвокатскую палату (статья 20 Кодекса профессиональной этики адвоката) и общая ответственность за оскорбление по статье 5.61 КоАП РФ. Сохраните скриншоты переписки, аудиозапись и данные очевидцев.

Краткая сводка: отвод адвоката оппонента и реальные альтернативы

• Отвод представителю противоположной стороны за некорректное поведение не заявляется: перечни отводимых лиц закрыты и представителя не включают (статьи 16, 18 ГПК РФ, статьи 21–23 АПК РФ, статьи 31–35 КАС РФ).
• Исключение одно — уголовный процесс: отвод защитника или представителя возможен при конфликте интересов и ранее выполненной иной процессуальной роли (статья 72 УПК РФ).
• Недопуск лица к участию в качестве представителя из-за статуса или порока полномочий — не отвод (статьи 49, 51, 53 ГПК РФ).
• За нарушение порядка в заседании применяются предупреждение, удаление из зала и судебный штраф (статья 159 ГПК РФ, статья 258 УПК РФ, статья 154 АПК РФ).
• Фиксация обязательна: занесение высказывания в протокол, своя аудиозапись открытого заседания, замечания на протокол (часть 7 статьи 158, статьи 228, 231, 232 ГПК РФ, статьи 241, 259, 260 УПК РФ).
• Этическая ответственность наступает в дисциплинарном производстве, поводы к нему перечислены исчерпывающе (статья 20 Кодекса профессиональной этики адвоката, статья 17 Федерального закона от 31.05.2002 № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).
• Оскорбление наказуемо административно, дело возбуждает прокурор (статья 5.61, часть 1 статьи 28.4 КоАП РФ).

Таким образом, дать отвод адвокату противоположной стороны за грубость и оскорбления нельзя — такого основания закон не предусматривает, и суд заявление отклонит. Но безнаказанным это поведение не остаётся: требуйте у председательствующего замечания нарушителю и мер по статье 159 ГПК РФ или статье 258 УПК РФ, добивайтесь занесения высказываний в протокол и подавайте на него замечания, просите суд направить обращение в адвокатскую палату, а при необходимости обращайтесь в палату сами и в прокуратуру по статье 5.61 КоАП РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Адвокат по гражданским делам
• Адвокат по уголовным делам