Уголовная ответственность за применение технических средств, предназначенных для негласного получения информации

Коротко: статья 138.1 УК РФ карает незаконные производство, приобретение и сбыт специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, — вплоть до лишения свободы на срок до четырёх лет. Бытовые диктофоны, камеры и трекеры из свободной продажи под эту статью не подпадают, если им намеренно не приданы свойства скрытого сбора информации.

Ниже приведён подробный разбор норм, исключений и практических вариантов: что закон относит к специальным техническим средствам, какие бытовые приборы выведены из-под запрета, какое наказание предусмотрено и как строится защита, если уголовное дело уже возбуждено.

За что наказывает статья 138.1 УК РФ?

В соответствии с частью 2 статьи 23 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а ограничение этого права допускается только на основании судебного решения. Именно из этой конституционной гарантии выросла статья 138.1 Уголовного кодекса Российской Федерации: она установила уголовную ответственность за незаконные производство, приобретение и (или) сбыт специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации. Норма направлена на пресечение незаконного оборота таких средств: изготавливать и использовать их вправе только уполномоченные предприятия и организации, а тот, кто вне этого порядка производит, покупает или продаёт подобные предметы, отвечает по уголовному закону.

Обратите внимание на три особенности состава. Во-первых, в статье перечислены три самостоятельных действия — производство, приобретение и сбыт; для ответственности достаточно любого из них, и цель дальнейшей продажи для приобретения не обязательна. Во-вторых, состав считается оконченным в момент совершения самого действия, независимо от того, успел ли человек воспользоваться устройством и получил ли он с его помощью хоть какие-то сведения. В-третьих, ключевое значение для квалификации имеет предмет преступления: если вещь не является специальным техническим средством, предназначенным для негласного получения информации, состава преступления нет, как бы её ни называл продавец в объявлении.

Статью 138.1 УК РФ важно не смешивать со смежным составом — нарушением тайны переписки и телефонных переговоров (статья 138 УК РФ), которое карает само вторжение в чужие сообщения, а не оборот оборудования. Подробнее об этом составе мы писали в материале Привлечение к ответственности за нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений (ст. 138 УК РФ).

Что закон относит к специальным техническим средствам?

Долгое время определения предмета преступления в самом Уголовном кодексе не было, и споры о том, что считать «шпионской» техникой, разрешались только экспертным путём. Федеральным законом от 02.08.2019 № 308-ФЗ «О внесении изменения в статью 138.1 Уголовного кодекса Российской Федерации» статья дополнена примечаниями, которые дали прямое законодательное определение. Согласно им к специальным техническим средствам, предназначенным для негласного получения информации, относятся:

• приборы, системы, комплексы и устройства;
• специальные инструменты для проникновения в помещения и (или) на другие объекты;
• программное обеспечение для электронных вычислительных машин и других электронных устройств — для доступа к информации и (или) получения информации с технических средств её хранения, обработки и (или) передачи.

Объединяет их один признак, который и делает вещь предметом преступления: этим объектам намеренно приданы свойства для обеспечения функции скрытого получения информации либо доступа к ней без ведома её обладателя. Отсюда практический вывод: оценивается не название товара и не фантазия продавца, а объективные свойства конкретного экземпляра. Именно поэтому по делам данной категории почти всегда назначается техническая экспертиза, а её выводы становятся центральным доказательством — и одновременно главной точкой приложения усилий защиты.

Какие бытовые приборы и гаджеты под статью не подпадают?

Примечания к статье 138.1 УК РФ прямо вывели из-под запрета обычную бытовую технику. К специальным техническим средствам не относятся находящиеся в свободном обороте приборы, системы, комплексы, устройства и инструменты бытового назначения, обладающие функциями аудиозаписи, видеозаписи, фотофиксации и (или) геолокации, если у них открыто расположены органы управления таким функционалом либо элементы индикации, отображающие режимы использования, либо есть маркировочные обозначения, указывающие на функциональное назначение. То же касается программного обеспечения с элементами индикации, показывающими режимы его работы и назначение.

Исключение из исключения тоже названо в законе: защита снимается, если такому прибору или программе преднамеренно — путём специальной технической доработки, программирования или иным способом — приданы новые свойства, позволяющие получать и (или) накапливать информацию, составляющую личную, семейную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну, без ведома её обладателя. Ориентиры разграничения даны и в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 46 «О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях против конституционных прав и свобод человека и гражданина», которое разъясняет применение статей 137, 138 и 138.1 УК РФ и требует устанавливать, охватывалось ли умыслом лица именно предназначение средства для негласного получения информации.

Какое наказание предусмотрено по статье 138.1 УК РФ?

Совершение названного преступления наказывается одним из следующих видов наказания. Статья не содержит квалифицированных составов: и разовая покупка «жучка» для личных целей, и налаженный сбыт партии устройств формально попадают в одни и те же рамки санкции, а различия учитываются судом при назначении наказания.

Из максимума санкции следуют два практически важных вывода. Поскольку максимальное наказание за это умышленное деяние не превышает пяти лет лишения свободы, преступление относится к категории средней тяжести (часть 3 статьи 15 УК РФ). Значит, срок давности привлечения к уголовной ответственности составляет шесть лет со дня совершения преступления (пункт «б» части 1 статьи 78 УК РФ), а приготовление к такому преступлению уголовно не наказуемо: ответственность за приготовление наступает только применительно к тяжким и особо тяжким преступлениям (часть 2 статьи 30 УК РФ).

Кто вправе законно работать с такими средствами?

Оборот специальных технических средств не запрещён полностью — он выведен в разрешительный режим. Использовать такие средства при проведении оперативно-розыскных мероприятий вправе только государственные органы, прямо перечисленные в Федеральном законе от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», и только в установленном порядке; ограничение конституционного права на тайну сообщений при этом требует судебного решения. Деятельность по разработке, производству, реализации и приобретению в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, относится к лицензируемым видам деятельности в силу Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Для частного лица это означает простое правило: законного способа купить «для себя» устройство, предназначенное для скрытого съёма информации, не существует.

Незаконный оборот таких средств влечёт не только уголовную ответственность: нарушение правил производства, хранения, продажи и приобретения специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, образует состав административного правонарушения по статье 20.23 КоАП РФ. Разграничение проводится по характеру и обстоятельствам содеянного, и именно этот вопрос часто становится предметом спора по делу. О том, в каких случаях государство законно вторгается в тайну сообщений, мы рассказывали в материале Ограничение права на тайну переписки: в каких случаях это законно.

Что делать, если Вас подозревают в незаконном обороте спецсредств?

Типичная фабула таких дел однообразна: человек заказывает в интернете «часы с камерой», GPS-маячок или брелок с диктофоном, посылку изымают, назначают экспертизу — и появляется уголовное дело. Порядок действий в этой ситуации следующий:

1. Не давайте объяснений «по-быстрому» и до консультации с адвокатом: никто не обязан свидетельствовать против себя самого (статья 51 Конституции Российской Федерации).
2. Сохраните всё, что показывает, за чем именно Вы обращались: карточку товара, описание и фотографии из объявления, переписку с продавцом, чек и упаковку с маркировкой.
3. Внимательно работайте с экспертизой: знакомьтесь с постановлением о её назначении, заявляйте отвод эксперту, ставьте свои вопросы и просите включить их в задание (статьи 195 и 198 УПК РФ).
4. Проверяйте направленность умысла: если из обстоятельств покупки не следует, что человек осознавал предназначенность вещи для негласного получения информации, оснований для обвинения нет.
5. Оценивайте малозначительность деяния: действие, формально содержащее признаки состава, но не представляющее общественной опасности, преступлением не является (часть 2 статьи 14 УК РФ).
6. Проверьте сроки: с момента совершения деяния могло пройти более шести лет, и тогда уголовное преследование прекращается за истечением срока давности (пункт «б» части 1 статьи 78 УК РФ).

Ключевой практический совет: спор по такому делу выигрывается не эмоциями, а работой с предметом преступления и с умыслом. Заключение эксперта не имеет заранее установленной силы, оно оценивается наравне с другими доказательствами, и грамотно поставленные перед экспертом вопросы нередко меняют судьбу дела.

Частые вопросы

Наказуемо ли приобретение устройства «для себя», без цели перепродажи?

Да. Статья 138.1 УК РФ называет приобретение самостоятельным деянием наряду с производством и сбытом, и цель дальнейшей продажи для ответственности не требуется. Мотив покупки — ревность, контроль за автомобилем, охрана имущества — на квалификацию не влияет, но учитывается судом при назначении наказания и при оценке общественной опасности содеянного.

Отвечает ли покупатель, если продавец скрыл настоящее назначение устройства?

Состав по статье 138.1 УК РФ умышленный. Как ориентирует постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 46, устанавливать нужно, охватывалось ли умыслом лица именно предназначение вещи для негласного получения информации. Если человек добросовестно приобретал обычный бытовой прибор и о скрытых свойствах не знал, оснований для уголовной ответственности нет.

Есть ли ответственность, если устройство ещё не куплено, а только заказано?

Преступление, предусмотренное статьёй 138.1 УК РФ, относится к средней тяжести (часть 3 статьи 15 УК РФ), а уголовная ответственность за приготовление наступает только применительно к тяжким и особо тяжким преступлениям (часть 2 статьи 30 УК РФ). Поэтому действия, не дошедшие до стадии приобретения, самостоятельного состава не образуют; правовая оценка зависит от конкретных обстоятельств.

Чем статья 138.1 УК РФ отличается от статьи 138 УК РФ?

Статья 138 УК РФ карает само нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, то есть вторжение в чужую информацию. Статья 138.1 УК РФ наказывает более раннюю стадию — незаконный оборот оборудования и программ. Оба состава применяются самостоятельно, а их соотношение разъяснено постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 46.

Может ли дело закончиться административной ответственностью?

Такой вариант закон допускает: нарушение правил производства, хранения, продажи и приобретения специальных технических средств для негласного получения информации образует состав по статье 20.23 КоАП РФ. Смежные уголовно-правовые риски в цифровой сфере мы разбирали в материале Уголовно-правовые механизмы обеспечения безопасности в информационно-коммуникационном пространстве.

Краткая сводка: ответственность за спецсредства негласного получения информации

• Право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений гарантировано частью 2 статьи 23 Конституции Российской Федерации, а его ограничение допускается только по судебному решению.
• Уголовная ответственность за незаконные производство, приобретение и (или) сбыт специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, установлена статьёй 138.1 УК РФ.
• Определение предмета преступления и перечень исключений закреплены в примечаниях к статье 138.1 УК РФ, введённых Федеральным законом от 02.08.2019 № 308-ФЗ.
• Бытовые приборы и программы из свободного оборота с открытыми органами управления, индикацией или маркировкой к специальным техническим средствам не относятся, пока им намеренно не приданы свойства скрытого получения информации.
• Санкция статьи 138.1 УК РФ — до 200 000 рублей штрафа либо ограничение свободы, принудительные работы или лишение свободы на срок до четырёх лет; деяние относится к преступлениям средней тяжести (часть 3 статьи 15 УК РФ), срок давности — шесть лет (пункт «б» части 1 статьи 78 УК РФ).
• Разъяснения по делам этой категории даны в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 46; ключевые вопросы защиты — свойства предмета и направленность умысла.

Таким образом, статья 138.1 УК РФ защищает конституционную тайну сообщений на самой ранней стадии — она наказывает не подслушивание, а сам незаконный оборот техники и программ, намеренно приспособленных для скрытого сбора информации. Обычные диктофоны, камеры и трекеры из свободной продажи под запрет не подпадают, но любая доработка «под скрытность» переводит вещь в разряд специальных технических средств. Если по такому факту начата проверка или возбуждено дело, исход зависит от работы с экспертизой и доказыванием умысла, поэтому за помощью к адвокату следует обращаться с первого допроса.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Адвокат по уголовным делам
• Защита на следствии