Возможно получить условный срок?

Здравствуйте. Меня обвиняют п. а, г ч. 2 ст. 161 и п. а, в ч.2 ст. 163 УК РФ. 2 детей на иждивении, не судим, характеристики положительные! Что мне светит и есть ли возможность уйти на условный срок

Добрый день!

Коротко: Условное осуждение в Вашей ситуации не исключено: ст. 73 УК РФ не запрещает его ни по ч. 2 ст. 161, ни по ч. 2 ст. 163 УК РФ. Условие одно — окончательное наказание по совокупности не превысит 8 лет лишения свободы и суд признает, что Вы исправитесь без реального срока.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Что грозит по п. «а», «г» ч. 2 ст. 161 и п. «а», «в» ч. 2 ст. 163 УК РФ?

Вам вменяют два самостоятельных состава. Пункты «а» и «г» ч. 2 ст. 161 УК РФ — это грабеж, совершенный группой лиц по предварительному сговору и с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия. Пункты «а» и «в» ч. 2 ст. 163 УК РФ — это вымогательство, совершенное группой лиц по предварительному сговору и с применением насилия. Разграничение открытого хищения и угроз на будущее подробно разобрано в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2002 № 29 «О судебной практике по делам о краже, грабеже и разбое» и в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17.12.2015 № 56 «О судебной практике по делам о вымогательстве (статья 163 Уголовного кодекса Российской Федерации)». Именно на этих разъяснениях строится значительная часть защиты: нередко одно и то же событие следствие «раскладывает» сразу на два состава, хотя фактически имело место одно деяние.

Обратите внимание на два практических момента. Во-первых, по ч. 2 ст. 161 УК РФ санкция допускает альтернативу лишению свободы — принудительные работы, а по ч. 2 ст. 163 УК РФ такой альтернативы нет: единственный основной вид наказания там — лишение свободы, реальное либо условное. Во-вторых, штраф и ограничение свободы в обеих нормах указаны как дополнительные наказания, которые суд вправе не назначать вовсе, и это отдельный предмет работы защиты в прениях.

Какое наказание может быть назначено по совокупности двух преступлений?

По ст. 69 УК РФ наказание сначала назначается отдельно за каждое преступление, и только потом определяется окончательное. Поскольку оба вменяемых Вам состава относятся к тяжким, применяется ч. 3 ст. 69 УК РФ: окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения. Правило поглощения менее строгого более строгим здесь не работает — оно предусмотрено ч. 2 ст. 69 УК РФ только для преступлений небольшой и средней тяжести и для приготовления и покушения на тяжкие составы.

Верхняя планка при сложении тоже ограничена: окончательное лишение свободы не может более чем наполовину превышать максимальный срок, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений. Максимум по каждой из вменяемых частей — 7 лет, значит теоретический потолок по совокупности составляет 10 лет 6 месяцев лишения свободы. Это именно предел закона, а не прогноз: реально назначаемое наказание при отсутствии отягчающих обстоятельств и при наличии смягчающих, как правило, существенно ниже, а сложение чаще бывает частичным, чем полным.

Для вопроса об условном сроке важна последовательность действий суда: сначала назначается наказание за каждое преступление, затем определяется окончательное по совокупности, и только после этого суд решает, может ли оно быть условным. На это прямо ориентирует постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания». Поэтому «условно по одной статье и реально по другой» приговор быть не может — условным признается именно окончательное наказание.

Можно ли получить условный срок по ст. 73 УК РФ при обвинении в грабеже и вымогательстве?

Да, закон этого не запрещает. По ст. 73 УК РФ суд вправе постановить считать назначенное наказание условным, если назначил лишение свободы на срок до восьми лет (а также исправительные работы, ограничение по военной службе или содержание в дисциплинарной воинской части) и пришел к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания. Тяжесть преступления сама по себе препятствием не является: перечень запретов в ч. 1 ст. 73 УК РФ закрытый.

Условное осуждение не назначается только в следующих случаях:

• осуждение за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет;
• осуждение за отдельные преступления террористической направленности, прямо перечисленные в п. «а.1» ч. 1 ст. 73 УК РФ;
• совершение тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока по предыдущему условному осуждению за умышленное преступление либо в течение неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении;
• опасный или особо опасный рецидив (ст. 18 УК РФ).

Вы указываете, что не судимы. Значит, рецидива нет, испытательного срока по прежнему приговору тоже, и ни одно из четырех ограничений к Вам не относится. Остаются два практических условия: окончательное наказание по совокупности не должно превысить 8 лет лишения свободы, и суд должен убедиться, что Вы исправитесь без изоляции от общества. При назначении условного осуждения суд, как указано в ч. 2 ст. 73 УК РФ, учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного, а также смягчающие и отягчающие обстоятельства. Похожая ситуация разбиралась в материале Адвокат по уголовным делам: возможен условный срок за грабеж?

Какие обстоятельства снижают наказание и повышают шанс на условный срок?

Перечень смягчающих обстоятельств дан в ст. 61 УК РФ. Для Вашей ситуации значимы прежде всего следующие:

• наличие малолетних детей у виновного — п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ; малолетними закон считает детей, не достигших четырнадцати лет, и такое обстоятельство суд обязан учесть;
• явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению соучастников, розыску похищенного имущества — п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ;
• добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, иные действия, направленные на заглаживание вреда потерпевшему, — п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ;
• совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств — п. «д» ч. 1 ст. 61 УК РФ;
• противоправность или аморальность поведения потерпевшего, послужившего поводом для преступления, — п. «з» ч. 1 ст. 61 УК РФ (по делам о вымогательстве это обстоятельство встречается, когда спор возник из невозвращенного долга).

Если дети старше четырнадцати лет, они не подпадают под п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ, но нахождение их на Вашем иждивении суд вправе учесть как иное смягчающее обстоятельство на основании ч. 2 ст. 61 УК РФ. По той же норме учитываются отсутствие судимости, положительные характеристики с места работы и жительства, состояние здоровья, наличие иждивенцев-родителей. Перечень ч. 2 ст. 61 УК РФ не закрыт, поэтому каждое такое обстоятельство нужно не просто назвать, а подтвердить документом в материалах дела.

Отягчающие обстоятельства перечислены в ст. 63 УК РФ, и их перечень, наоборот, исчерпывающий. Важная деталь: совершение преступления группой лиц по предварительному сговору в Вашем случае уже входит в состав как квалифицирующий признак (п. «а» ч. 2 ст. 161 и п. «а» ч. 2 ст. 163 УК РФ), а потому по ч. 2 ст. 63 УК РФ не может повторно учитываться как отягчающее при назначении наказания. То же правило работает и в отношении насилия, вмененного по п. «г» ч. 2 ст. 161 и п. «в» ч. 2 ст. 163 УК РФ.

Как снизить верхнюю планку наказания: две трети, половина и изменение категории

Закон дает несколько механизмов, которые математически опускают потолок санкции. Каждый из них применяется при своих условиях.

Отдельно предупрежу о распространенном заблуждении. Рассмотрение дела в особом порядке по главе 40 УПК РФ, которое раньше автоматически ограничивало наказание двумя третями по ч. 5 ст. 62 УК РФ, по тяжким преступлениям более недоступно: Федеральный закон от 20.07.2020 № 224-ФЗ ограничил применение особого порядка делами о преступлениях небольшой и средней тяжести. Ваши составы — тяжкие, поэтому дело будет рассматриваться в общем порядке с исследованием всех доказательств, и рассчитывать на «скидку за признание вины через особый порядок» не следует. Признание вины и раскаяние при этом никуда не исчезают как смягчающие обстоятельства, они просто учитываются по ст. 61 УК РФ, а не через процессуальную форму.

Изменение категории преступления по ч. 6 ст. 15 УК РФ — самый недооцененный инструмент. Если суд назначит за тяжкое преступление не более пяти лет лишения свободы и признает, что фактические обстоятельства свидетельствуют о меньшей степени общественной опасности, он вправе перевести преступление в категорию средней тяжести. Верховный Суд РФ разъяснил порядок применения этой нормы в постановлении Пленума от 15.05.2018 № 10 и указал, что при изменении категории суд вправе решить вопрос об освобождении осужденного от наказания, в том числе в связи с примирением с потерпевшим по ст. 76 УК РФ или с назначением судебного штрафа по ст. 76.2 УК РФ. Без изменения категории эти основания к тяжким преступлениям неприменимы, поскольку и ст. 76, и ст. 76.2 УК РФ рассчитаны на преступления небольшой и средней тяжести.

Что нужно сделать до приговора, чтобы суд рассмотрел вопрос об условном сроке?

Условное осуждение — это вывод суда о личности подсудимого, и этот вывод складывается из материалов дела. Разумный порядок действий такой:

1. Определитесь с позицией по делу вместе с защитником. Ключевой вопрос — соответствует ли квалификация фактам: обоснованно ли вменен предварительный сговор, было ли насилие, не охватывается ли все содеянное одним составом. Признавать то, чего не было, ради условного срока нельзя — это ухудшает положение и лишает шансов в апелляции.
2. Возместите потерпевшему имущественный ущерб и по возможности компенсируйте моральный вред. Это прямое смягчающее обстоятельство по п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ и, вместе с п. «и», основание для применения ч. 1 ст. 62 УК РФ. Передачу денег оформляйте распиской или переводом с назначением платежа, а не «из рук в руки» без документа.
3. Соберите документы о личности: характеристики с места работы и жительства, свидетельства о рождении детей, справки о составе семьи, сведения об иждивенцах, медицинские документы, справки об отсутствии учета у нарколога и психиатра, благодарности и грамоты.
4. Обеспечьте безупречное процессуальное поведение: являйтесь по вызовам, не нарушайте меру пресечения. Нарушения по ст. 102 и ст. 105 УПК РФ ложатся в основу вывода суда о том, что исправление без изоляции невозможно.
5. Если Вы действительно располагаете сведениями о соучастниках и обстоятельствах, обсудите с адвокатом активное способствование раскрытию и расследованию преступления и, при необходимости, досудебное соглашение о сотрудничестве по главе 40.1 УПК РФ.
6. К прениям подготовьте мотивированную просьбу о применении ст. 73 УК РФ и, если наказание позволяет, о применении ч. 6 ст. 15 УК РФ. Суд обязан мотивировать в приговоре, почему он отклонил эти доводы.

Какой испытательный срок и какие обязанности установит суд?

Испытательный срок определяется по ч. 3 ст. 73 УК РФ. Если назначено лишение свободы на срок до одного года либо более мягкий вид наказания, испытательный срок составляет от шести месяцев до трех лет. Если назначено лишение свободы свыше одного года — от шести месяцев до пяти лет. Исчисляется испытательный срок с момента вступления приговора в законную силу, но время, прошедшее со дня провозглашения приговора, в него засчитывается.

Одновременно суд возлагает на условно осужденного обязанности с учетом его возраста, трудоспособности и состояния здоровья (ч. 5 ст. 73 УК РФ). Чаще всего это:

• не менять постоянного места жительства, работы или учебы без уведомления уголовно-исполнительной инспекции;
• периодически являться в инспекцию на регистрацию;
• не посещать определенные места;
• трудоустроиться либо продолжить обучение;
• пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании или токсикомании — если к тому есть медицинские основания.

Перечень обязанностей открытый: суд вправе возложить и другие, способствующие исправлению. Контроль за поведением условно осужденного осуществляет уголовно-исполнительная инспекция по месту жительства (ст. 187 УИК РФ), а в отношении военнослужащих — командование воинской части. В течение испытательного срока суд по представлению инспекции может как дополнить ранее установленные обязанности, так и полностью либо частично их отменить. Условное осуждение не отменяет дополнительных наказаний: если суд назначил штраф или ограничение свободы, они исполняются реально.

Когда условное осуждение отменяют и срок становится реальным?

Основания отмены и продления перечислены в ст. 74 УК РФ:

• уклонение от исполнения возложенных обязанностей, уклонение от возмещения вреда или нарушение общественного порядка, за которое наложено административное взыскание, — суд может продлить испытательный срок, но не более чем на один год (ч. 2 ст. 74 УК РФ);
• систематическое неисполнение обязанностей, систематическое нарушение общественного порядка либо сокрытие от контроля инспекции — суд может отменить условное осуждение и направить осужденного отбывать назначенное наказание (ч. 3 ст. 74 УК РФ);
• совершение в течение испытательного срока преступления по неосторожности либо умышленного преступления небольшой или средней тяжести — вопрос об отмене решает суд (ч. 4 ст. 74 УК РФ);
• совершение в течение испытательного срока умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления — условное осуждение отменяется обязательно, наказание назначается по правилам ст. 70 УК РФ о совокупности приговоров (ч. 5 ст. 74 УК РФ).

Есть и обратный сценарий: по ч. 1 ст. 74 УК РФ по истечении не менее половины испытательного срока суд по представлению инспекции вправе отменить условное осуждение досрочно и снять судимость, если осужденный своим поведением доказал исправление. Разбор того, какие нарушения суды признают достаточными для отмены, а какие нет, приведен в материале Верховный Суд РФ разъяснил, когда нельзя отменить условное осуждение.

Частые вопросы

Влияет ли наличие двух детей на возможность условного срока само по себе?

Само по себе нет, но это учитываемое обстоятельство. Наличие малолетних детей — обязательное смягчающее обстоятельство по п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ, детей старше четырнадцати лет суд учитывает по ч. 2 ст. 61 УК РФ. Влияние на приговор такое обстоятельство оказывает в совокупности с ролью в преступлении, возмещением вреда и поведением после содеянного, а не отдельно от них.

Что будет с гражданским иском потерпевшего при условном осуждении?

Условное осуждение касается только наказания и не освобождает от возмещения вреда. Гражданский иск разрешается тем же приговором по правилам ст. 309 УПК РФ, а при совместном причинении вреда несколькими лицами возможна солидарная ответственность по ст. 1080 ГК РФ. Добровольное возмещение до приговора одновременно решает две задачи: закрывает иск и работает как смягчающее обстоятельство по п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ.

Можно ли добиться прекращения дела примирением с потерпевшим?

По тяжким преступлениям — нет: ст. 76 УК РФ и ст. 25 УПК РФ рассчитаны на преступления небольшой и средней тяжести. Дорога к примирению открывается только через ч. 6 ст. 15 УК РФ, если суд назначит не более пяти лет лишения свободы и изменит категорию на среднюю тяжесть. Такую возможность подтвердил Верховный Суд РФ в постановлении Пленума от 15.05.2018 № 10.

Считается ли условный срок судимостью и когда она погашается?

Да, условно осужденный является судимым. По п. «а» ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость в отношении лиц, условно осужденных, погашается по истечении испытательного срока. Досрочное снятие судимости возможно при отмене условного осуждения по ч. 1 ст. 74 УК РФ после половины испытательного срока. Погашенная судимость аннулирует все связанные с ней правовые последствия (ч. 6 ст. 86 УК РФ).

Обязательно ли содержание под стражей до приговора по таким статьям?

Нет. Заключение под стражу по ст. 108 УПК РФ избирается, когда более мягкая мера не может быть применена, и требует конкретных доказательств, а не одной лишь тяжести обвинения. По делам о грабеже и вымогательстве при наличии постоянного места жительства, работы и детей на иждивении защита обоснованно ставит вопрос о запрете определенных действий, домашнем аресте или залоге.

Краткая сводка: условный срок по ч. 2 ст. 161 и ч. 2 ст. 163 УК РФ

• Оба состава — тяжкие преступления (ч. 4 ст. 15 УК РФ), санкция каждого — до 7 лет лишения свободы.
• По совокупности применяется частичное или полное сложение (ч. 3 ст. 69 УК РФ); предел окончательного наказания — 10 лет 6 месяцев лишения свободы.
• Условное осуждение по ст. 73 УК РФ допустимо, если окончательное лишение свободы не превышает 8 лет; для несудимого лица запреты ч. 1 ст. 73 УК РФ не действуют.
• Смягчающие обстоятельства по п. «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ при отсутствии отягчающих снижают потолок до двух третей (ч. 1 ст. 62 УК РФ), досудебное соглашение — до половины (ч. 2 ст. 62 УК РФ).
• Особый порядок по главе 40 УПК РФ по тяжким составам не применяется с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 20.07.2020 № 224-ФЗ.
• При наказании не свыше 5 лет возможно изменение категории на среднюю тяжесть (ч. 6 ст. 15 УК РФ) с перспективой освобождения от наказания — постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.05.2018 № 10.
• Испытательный срок — от 6 месяцев до 5 лет (ч. 3 ст. 73 УК РФ), отмена условного осуждения — по ст. 74 УК РФ.

Таким образом, при обвинении по п. «а», «г» ч. 2 ст. 161 и п. «а», «в» ч. 2 ст. 163 УК РФ закон допускает окончательное наказание вплоть до 10 лет 6 месяцев лишения свободы, однако условное осуждение остается возможным: ст. 73 УК РФ применяется к любому лишению свободы на срок до восьми лет, а перечисленных в ней запретов у несудимого лица нет. Ваша задача до приговора — снизить назначаемое наказание за счет смягчающих обстоятельств и возмещения вреда потерпевшему и убедить суд, что для исправления реальная изоляция не нужна. Проверку обоснованности квалификации, сбор характеризующих материалов и мотивированную просьбу о применении ст. 73 и ч. 6 ст. 15 УК РФ лучше поручить адвокату с первого допроса, а не в день прений.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Адвокат по уголовным делам
• Грабеж
• Вымогательство