Подскажите пожалуйста, если 228 статья часть в 2, сколько могут дать лет колонии?

Здравствуйте. Подскажите, пожалуйста, если статья 228 часть 2 — сколько лет колонии могут дать?

Здравствуйте!

Коротко: часть 2 статьи 228 УК РФ предусматривает лишение свободы на срок от трех до десяти лет со штрафом до 500 000 рублей и ограничением свободы до одного года либо без них. Это тяжкое преступление, конкретный срок в этих пределах определяет суд.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов: от чего зависит срок внутри «вилки» от трех до десяти лет, какой режим колонии назначается, что закон понимает под крупным размером и в каких случаях наказание может быть смягчено или назначено условно.

Какое наказание предусмотрено частью 2 статьи 228 УК РФ?

Часть 2 статьи 228 УК РФ наказывает незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление и переработку без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в крупном размере, а равно незаконные приобретение, хранение и перевозку без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей в крупном размере. Санкция — только лишение свободы на срок от трех до десяти лет; альтернативных, более мягких видов наказания (штрафа, обязательных или исправительных работ) в этой части, в отличие от части 1, нет. Дополнительно суд вправе назначить штраф до 500 000 рублей либо в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет, а также ограничение свободы на срок до одного года; оба дополнительных наказания необязательны и назначаются по усмотрению суда.

Обратите внимание на частую ошибку: часть 1 статьи 228 УК РФ говорит о значительном размере, часть 2 — о крупном, а часть 3 — об особо крупном. Именно размер изъятого вещества, а не сам факт хранения, разводит эти три части и три совершенно разные «вилки» наказания.

Поскольку максимальное наказание по части 2 статьи 228 УК РФ составляет десять лет лишения свободы, а деяние является умышленным, преступление относится к категории тяжких (часть 4 статьи 15 УК РФ). Из этого следуют практические последствия: срок давности привлечения к уголовной ответственности — десять лет со дня совершения преступления (пункт «в» части 1 статьи 78 УК РФ); условно-досрочное освобождение возможно не ранее отбытия трех четвертей назначенного срока, потому что пункт «г» части 3 статьи 79 УК РФ отдельно называет тяжкие и особо тяжкие преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров.

Что такое крупный размер и чем он определяется?

Единой цифры «крупного размера» в законе нет: значительный, крупный и особо крупный размеры утверждены постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 и установлены для каждого наркотического средства и психотропного вещества отдельно. Поэтому одна и та же масса для разных веществ может означать разные части статьи 228 УК РФ, а иногда и отсутствие уголовной ответственности. Так, по названному постановлению для кокаина значительным считается размер свыше 0,2 грамма, крупным — свыше 1 грамма, особо крупным — свыше 200 граммов; для других веществ пороги совершенно иные. Проверять их нужно по действующей редакции постановления и строго по тому наименованию вещества, которое указано в заключении эксперта.

Второй ключевой момент — как считается масса. Пленум Верховного Суда РФ в пункте 4 постановления от 15.06.2006 № 14 разъяснил: если наркотическое средство из списка I входит в состав смеси, размер определяется весом всей смеси; если же вещество отнесено к спискам II или III и находится в смеси с нейтральным наполнителем, количество наполнителя из массы исключается. На практике это означает, что вес «свертка» и вес чистого вещества — разные величины, и от того, какая из них взята за основу, напрямую зависит часть статьи и «вилка» наказания.

• наименование вещества и его отнесение к спискам — по заключению эксперта;
• масса — по тому же заключению, с учетом правил учета смесей;
• порог значительного, крупного и особо крупного размера — по постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002;
• соблюдение порядка изъятия, упаковки и направления вещества на исследование — по материалам дела.

Именно поэтому защита по такой категории дел начинается не с рассуждений о сроке, а с проверки первичных документов: как вещество обнаружено и изъято, участвовали ли понятые или велась ли видеозапись, как опечатана упаковка, совпадает ли масса, зафиксированная при изъятии, с массой, поступившей эксперту. Подробнее об этом мы писали в материале Порядок изъятия наркотиков. Нарушения на этом этапе способны изменить квалификацию с части 2 на часть 1 статьи 228 УК РФ или поставить под сомнение доказательство в целом.

В какой колонии отбывают наказание по части 2 статьи 228 УК РФ?

Вид исправительного учреждения определяет суд по правилам статьи 58 УК РФ, и зависит он не от статьи обвинения, а от категории преступления и от того, отбывал ли человек лишение свободы ранее. Мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких преступлений и ранее не отбывавшим лишение свободы, назначается исправительная колония общего режима (пункт «б» части 1 статьи 58 УК РФ). Женщинам, осужденным к лишению свободы за тяжкие и особо тяжкие преступления, при любом виде рецидива также назначается колония общего режима. Мужчинам при рецидиве или опасном рецидиве, если ранее они отбывали лишение свободы, назначается исправительная колония строгого режима (пункт «в» части 1 статьи 58 УК РФ). Колония-поселение по части 2 статьи 228 УК РФ не назначается: она предусмотрена для неосторожных преступлений и умышленных преступлений небольшой и средней тяжести.

От чего зависит реальный срок внутри вилки от трех до десяти лет?

Наказание назначается по общим началам статьи 60 УК РФ: суд учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного, смягчающие и отягчающие обстоятельства, а также влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. Перечень смягчающих обстоятельств приведен в статье 61 УК РФ и открыт — суд вправе признать смягчающим и обстоятельство, прямо в ней не названное. Перечень отягчающих обстоятельств в статье 63 УК РФ, напротив, закрытый и расширению не подлежит; чаще всего по делам этой категории речь идет о рецидиве преступлений.

• явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению других соучастников (пункт «и» части 1 статьи 61 УК РФ);
• наличие малолетних детей у виновного (пункт «г» части 1 статьи 61 УК РФ);
• совершение преступления впервые, а также состояние здоровья, положительные характеристики, наличие иждивенцев — по усмотрению суда в силу части 2 статьи 61 УК РФ;
• отягчающее обстоятельство, чаще всего встречающееся по этой категории дел, — рецидив преступлений (пункт «а» части 1 статьи 63 УК РФ).

Отдельные нормы прямо ограничивают верхнюю границу наказания. По части 1 статьи 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» части 1 статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих срок не может превышать двух третей максимального срока наиболее строгого вида наказания — для части 2 статьи 228 УК РФ это 6 лет 8 месяцев лишения свободы. При заключении досудебного соглашения о сотрудничестве и наличии смягчающего обстоятельства, предусмотренного пунктом «и» части 1 статьи 61 УК РФ, при отсутствии отягчающих наказание не может превышать половины максимального срока (часть 2 статьи 62 УК РФ), то есть пяти лет. Порядок заключения и реализации такого соглашения установлен главой 40.1 УПК РФ; практические нюансы разобраны в материале Досудебное соглашение о сотрудничестве: помощь адвоката в его заключении.

А вот на «особый порядок» в его привычном понимании по такому делу рассчитывать не приходится. Часть 1 статьи 314 УПК РФ допускает постановление приговора без судебного разбирательства в общем порядке только по уголовным делам о преступлениях небольшой или средней тяжести (правило о судебном заседании — статья 316 УПК РФ). Преступление, предусмотренное частью 2 статьи 228 УК РФ, относится к тяжким, поэтому глава 40 УПК РФ к нему не применяется, а вместе с ней не работает и льгота части 5 статьи 62 УК РФ. Признание вины по такому делу учитывается судом иначе — через статьи 61 и 62 УК РФ, а не через сокращенную процедуру.

Ниже низшего предела, то есть менее трех лет лишения свободы, наказание может быть назначено только по статье 64 УК РФ — при исключительных обстоятельствах, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, либо при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления; исключительной может быть признана и совокупность обстоятельств. По этой же норме суд вправе назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен санкцией. Наконец, назначенное лишение свободы на срок до восьми лет суд может постановить считать условным по статье 73 УК РФ, если придет к выводу о возможности исправления без реального отбывания наказания. Условное осуждение не назначается, в частности, при опасном или особо опасном рецидиве, а также при совершении тяжкого преступления в течение испытательного срока по прежнему условному осуждению или в период неотбытой части наказания.

Можно ли освободиться от ответственности или получить отсрочку?

Примечание 1 к статье 228 УК РФ предусматривает освобождение от уголовной ответственности за это преступление для лица, которое добровольно сдало наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги, растения либо их части и активно способствовало раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом указанных средств и веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем. Ключевое слово здесь — «добровольно»: как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ в пункте 19 постановления от 15.06.2006 № 14, выдача вещества при задержании лица, а также при производстве следственных действий по его обнаружению и изъятию добровольной сдачей не признается и основанием для применения примечания не является. Подробнее основания освобождения мы разбирали в материале В каких случаях возможно освобождение лица от уголовной ответственности по ст. 228 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Отсрочка отбывания наказания больным наркоманией по статье 82.1 УК РФ по части 2 статьи 228 УК РФ не применяется. Эта норма распространяется только на лиц, впервые осужденных к лишению свободы за преступления, предусмотренные частью 1 статьи 228, частью 1 статьи 231 и статьей 233 УК РФ: такому осужденному, признанному больным наркоманией и изъявившему желание добровольно пройти лечение, медицинскую и социальную реабилитацию, суд может отсрочить отбывание наказания не более чем на пять лет. Прохождение лечения от наркотической зависимости по делу о крупном размере остается значимым обстоятельством, но учитывается судом уже как характеризующее личность и смягчающее по части 2 статьи 61 УК РФ, а не как самостоятельное основание отсрочки.

Чем часть 2 статьи 228 отличается от сбыта по части 4 статьи 228.1 УК РФ?

Это принципиально разные составы, и цена вопроса огромна. Статья 228 УК РФ карает действия без цели сбыта, а незаконные производство, сбыт или пересылка наркотических средств образуют самостоятельное преступление по статье 228.1 УК РФ. Сбыт в крупном размере квалифицируется по пункту «г» части 4 статьи 228.1 УК РФ и наказывается лишением свободы на срок от десяти до двадцати лет с дополнительными наказаниями — то есть нижняя граница санкции здесь выше верхней границы по части 2 статьи 228 УК РФ. Разграничение проходит по направленности умысла, а не по количеству вещества самому по себе.

Пленум Верховного Суда РФ в пункте 13 постановления от 15.06.2006 № 14 назвал обстоятельства, которые могут свидетельствовать об умысле на сбыт: приобретение, изготовление, хранение вещества лицом, самим его не употребляющим, количество и объем вещества, размещение его в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с приобретателем. Ни один из этих признаков сам по себе не предрешает квалификацию — они оцениваются в совокупности со всеми доказательствами по делу. Поэтому по делам о крупном размере защита обычно строится вокруг двух узлов: подтверждена ли масса, образующая крупный размер, и доказан ли умысел именно на сбыт.

Частые вопросы

Могут ли по части 2 статьи 228 УК РФ назначить штраф вместо лишения свободы?

Основное наказание в санкции только одно — лишение свободы; штраф здесь дополнительный. Более мягкий вид наказания возможен исключительно по статье 64 УК РФ при исключительных обстоятельствах. Кроме того, назначенное лишение свободы суд вправе признать условным по статье 73 УК РФ, если срок не превышает восьми лет и нет препятствий, названных в части 1 этой статьи.

Через какое время можно выйти по условно-досрочному освобождению?

По пункту «г» части 3 статьи 79 УК РФ для тяжких преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, установлен повышенный порог — не менее трех четвертей назначенного срока. Общее правило «половина срока за тяжкое преступление» здесь не действует. Само освобождение остается правом суда, а не автоматическим следствием отбытия этой части срока.

Учитывается ли время содержания под стражей до приговора?

Да, время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы по правилам статьи 72 УК РФ. Для осужденных к отбыванию наказания в исправительной колонии общего режима действуют льготные коэффициенты зачета, однако часть 3.2 этой статьи устанавливает исключения и прямо называет среди них части вторую и третью статьи 228, а также статью 228.1 УК РФ — по ним зачет производится из расчета один день за один день.

Когда погашается судимость по части 2 статьи 228 УК РФ?

Судимость за тяжкое преступление погашается по истечении восьми лет после отбытия наказания, а при условном осуждении — по истечении испытательного срока (статья 86 УК РФ). До погашения судимость учитывается при признании рецидива и влияет на назначение наказания и вида исправительного учреждения по новому делу.

Краткая сводка: наказание по части 2 статьи 228 УК РФ

• Санкция — лишение свободы от 3 до 10 лет со штрафом до 500 000 рублей и ограничением свободы до 1 года либо без них (часть 2 статьи 228 УК РФ).
• Преступление тяжкое (часть 4 статьи 15 УК РФ): срок давности — 10 лет (пункт «в» части 1 статьи 78 УК РФ), условно-досрочное освобождение — не ранее трех четвертей срока (пункт «г» части 3 статьи 79 УК РФ).
• Крупный размер определяется по постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 отдельно для каждого вещества; правила учета смесей разъяснены в пункте 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14.
• Вид учреждения — колония общего режима для впервые осуждаемых к лишению свободы мужчин и для женщин, строгого режима — при рецидиве у мужчин, ранее отбывавших лишение свободы (статья 58 УК РФ).
• Снизить наказание позволяют статьи 61, 62, 64 и 73 УК РФ и досудебное соглашение о сотрудничестве (глава 40.1 УПК РФ); особый порядок главы 40 УПК РФ по тяжкому преступлению не применяется (часть 1 статьи 314 УПК РФ).
• Освобождение от ответственности возможно по примечанию 1 к статье 228 УК РФ при действительно добровольной сдаче; отсрочка по статье 82.1 УК РФ на часть 2 статьи 228 УК РФ не распространяется.

Таким образом, за преступление, предусмотренное частью 2 статьи 228 УК РФ, закон предусматривает лишение свободы на срок от трех до десяти лет, и конкретный срок в этих пределах определяет суд с учетом обстоятельств дела и данных о личности. Точная квалификация зависит от вида вещества и его массы, установленных экспертизой, поэтому по такому делу важно как можно раньше проверить материалы об изъятии и исследовании вещества и заявить смягчающие обстоятельства, а не ждать судебного заседания.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Уголовная защита по статье 228 УК РФ: состав, размер и границы ответственности
• Защита по уголовным делам