Как составить протокол (решение) об одобрении (согласии на совершение) сделки с заинтересованностью АО

Коротко: Протокол составляют в течение трёх рабочих дней после собрания акционеров и трёх дней после совета директоров. В решении указывают стороны, выгодоприобретателя, цену и предмет, заинтересованных лиц и основания заинтересованности (п. 6 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Ниже приведён подробный разбор: в каких случаях акционерному обществу вообще нужно решение об одобрении сделки с заинтересованностью, какой орган его принимает, в какой срок и кем подписывается протокол, какие сведения обязательны в решении и в самом протоколе, что можно добавить в решение по своему усмотрению и чем грозит нарушение правил оформления.

Когда акционерному обществу нужно решение об одобрении сделки с заинтересованностью?

По общему правилу сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия: общество вправе её совершить и без решения органа управления (п. 1 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Это принципиальное отличие от крупных сделок, и именно из-за него протокол об одобрении появляется не в каждой сделке, а только тогда, когда согласие потребовали или когда его прямо требует закон.

Решение об одобрении (о согласии на совершение) нужно оформлять в следующих ситуациях:

• поступило требование о получении согласия — его вправе заявить единоличный исполнительный орган, член коллегиального исполнительного органа, член совета директоров (наблюдательного совета) или акционер, владеющий не менее чем одним процентом голосующих акций (п. 1 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ);
• сумма сделки или нескольких взаимосвязанных сделок либо цена (балансовая стоимость) имущества по ним составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества по отчётности на последнюю отчётную дату — тогда согласие даёт общее собрание акционеров (п. 4 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ);
• сделка является реализацией обыкновенных акций, составляющих более двух процентов ранее размещённых обыкновенных акций и акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещённые ценные бумаги (либо аналогичная сделка с привилегированными акциями), — если устав не установил меньший порог;
• уставом непубличного общества установлен свой порядок совершения таких сделок либо, наоборот, правила главы XI закона к обществу не применяются (п. 8 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ) — тогда сначала смотрят устав;
• сделка уже совершена без согласия, и общество хочет снять риск её оспаривания — оформляется последующее одобрение.

Заинтересованными признаются члены совета директоров, единоличный и члены коллегиального исполнительного органа, контролирующее лицо общества и лицо, имеющее право давать обществу обязательные указания, если они сами, их близкие родственники или подконтрольные им организации выступают стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке либо занимают должности в органах управления такой стороны (п. 1 ст. 81 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ). Подробнее критерии контроля разобраны в материале Кто признаётся подконтрольным лицом в целях признания сделки, совершённой АО, сделкой с заинтересованностью.

Даже когда согласия никто не потребовал, общество обязано известить о сделке членов совета директоров и коллегиального исполнительного органа, а если заинтересованы все члены совета директоров или он не формируется — акционеров. Извещение направляется не позднее чем за пятнадцать дней до совершения сделки, если иной срок не установлен уставом, и содержит те же сведения, что и решение об одобрении: стороны, выгодоприобретателя, цену, предмет и иные существенные условия, а также заинтересованных лиц с основаниями заинтересованности (п. 1.1 ст. 81 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ). Практический вывод: формулировку для извещения и для будущего протокола удобно готовить один раз.

Кто принимает решение и в какой срок составляется протокол?

Орган, который даёт согласие, зависит от типа общества и от суммы сделки. В непубличном обществе решение принимает совет директоров большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении сделки (устав может требовать большего числа голосов); если незаинтересованных директоров меньше, чем нужно для кворума, вопрос уходит на общее собрание акционеров (п. 2 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ). В публичном обществе голосуют только директора, не заинтересованные в сделке и не связанные с исполнительными органами и контролирующим лицом общества в течение предшествующего года; если таких директоров осталось менее двух, согласие даёт общее собрание акционеров (п. 3, 3.1 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ). На общем собрании решение принимается большинством голосов акционеров, не заинтересованных в сделке и не подконтрольных заинтересованным лицам (п. 4 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Сроки составления и порядок подписания протокола различаются в зависимости от органа. Правила ст. 63 и ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ действуют в редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 287-ФЗ, который прямо учёл заочное голосование и электронную форму протокола.

Протокол общего собрания акционеров может быть составлен на бумажном носителе или с помощью электронных либо иных технических средств; бумажный вариант составляется в двух экземплярах, а электронный подписывается усиленными квалифицированными электронными подписями (п. 1 ст. 63 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ). Иной порядок подписания протокола может предусмотреть устав непубличного общества, если такое положение принято всеми акционерами единогласно. Общие требования к протоколу как к документу, подтверждающему решение собрания, установлены ст. 181.2 Гражданского кодекса РФ.

Порядок работы над документом обычно выглядит так:

1. определить, кто заинтересован в сделке и по какому основанию, и исключить этих лиц из подсчёта голосов;
2. определить компетентный орган — совет директоров или общее собрание акционеров — по правилам ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ и устава;
3. определить цену отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) решением совета директоров по правилам ст. 77 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ (п. 7 ст. 83 того же закона);
4. подготовить формулировку решения со всеми обязательными сведениями и при необходимости приложить проект договора;
5. провести заседание или заочное голосование и подсчитать голоса незаинтересованных лиц;
6. составить и подписать протокол в установленный срок, приложить к нему протокол об итогах голосования и одобренные документы;
7. обеспечить подтверждение состава участников и факта принятия решения — регистратором или нотариусом, если решение принято на заседании общего собрания.

Что обязательно указать в решении об одобрении сделки?

Содержание решения — это ядро протокола: именно формулировка решения определяет, будет ли сделка считаться одобренной. К решению о согласии на совершение сделки с заинтересованностью применяются правила п. 4 ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, а сверх них закон требует назвать заинтересованных лиц (п. 6 ст. 83 того же закона). В решении указывают:

• лицо (лиц), являющееся стороной сделки, и выгодоприобретателя (выгодоприобретателей);
• цену сделки;
• предмет сделки;
• иные существенные условия сделки или порядок их определения — то есть условия, названные существенными в законе или иных правовых актах для соответствующего договора, а также условия, по которым по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ);
• лицо (лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, и основания, по которым каждое из них признаётся заинтересованным.

Заинтересованность оценивается на момент совершения сделки: чтобы сделка подпадала под признаки сделки с заинтересованностью, заинтересованность соответствующего лица должна иметь место именно тогда (п. 22 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27). Поэтому в протоколе не ограничиваются словами «сделка с заинтересованностью», а раскрывают конкретное основание: например, супруг члена совета директоров является контролирующим лицом контрагента.

Чтобы не переписывать в протокол все условия договора, к решению прикладывают проект сделки — тогда её условия считаются определёнными в соответствии с этим проектом. Совершённая сделка считается одобренной, если её основные условия соответствовали сведениям, отражённым в решении об одобрении или в приложенном к нему проекте; последующее изменение основных условий одобренной и совершённой сделки является самостоятельной сделкой (ст. 153 Гражданского кодекса РФ) и требует нового одобрения (п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27). Под основными понимаются условия, имеющие существенное значение для принятия решения об одобрении: цена, предмет, срок, наличие обязанности предоставить обеспечение.

Что ещё можно включить в решение и сколько оно действует?

Помимо обязательных сведений закон разрешает добавить в решение положения, которые делают согласие более гибким (п. 4 ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, применяемый к сделкам с заинтересованностью в силу п. 6 ст. 83 того же закона):

• минимальные и максимальные параметры условий сделки (верхний предел цены покупки или нижний предел цены продажи имущества) либо порядок их определения;
• согласие на совершение ряда аналогичных сделок;
• альтернативные варианты условий сделки;
• согласие при условии совершения нескольких сделок одновременно;
• срок, в течение которого решение действительно.

Срок действия согласия — деталь, о которой чаще всего забывают. Если он в решении не указан, согласие считается действующим в течение одного года с даты его принятия, кроме случаев, когда иной срок вытекает из существа и условий сделки либо обстоятельств, в которых давалось согласие (п. 4 ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ). Когда сделка планируется на длительную перспективу, срок лучше прописать прямо, иначе через год потребуется новое решение. Сделка может быть совершена и под отлагательным условием получения одобрения в установленном законом порядке.

Какие сведения должен содержать сам протокол?

Формулировка решения — только часть документа. Перечень сведений протокола общего собрания акционеров закреплён в п. 2 ст. 63 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ:

• дата и время проведения заседания, место его проведения либо сведения о том, что заседание с дистанционным участием проводилось без определения места, а при заочном голосовании — дата окончания приёма бюллетеней;
• общее количество голосов, которыми обладали акционеры — владельцы голосующих акций;
• количество голосов акционеров, участвовавших в заседании или заочном голосовании, в том числе по каждому вопросу повестки дня;
• повестка дня;
• основные положения выступлений по вопросам повестки дня;
• результаты голосования и принятые решения по каждому вопросу, а также вопросы, которые на голосование не ставились;
• сведения о лицах, проводивших подсчёт голосов;
• сведения о лицах, подписавших протокол.

Дополнительные требования к содержанию протокола общего собрания установлены п. 4.33 Положения Банка России от 16.11.2018 № 660-П «Об общих собраниях акционеров» — там перечень подробнее и включает, в частности, полное фирменное наименование и адрес общества, вид и форму общего собрания, дату определения лиц, имевших право на участие в нём, сведения о кворуме по каждому вопросу и дату составления протокола. Специально для нашей темы важен п. 4.39 этого Положения: если в повестку дня включён вопрос о согласии на совершение сделки с заинтересованностью, в протоколе общего собрания, протоколе счётной комиссии и отчёте об итогах голосования указываются число голосов, которыми по этому вопросу обладали не заинтересованные в сделке лица, принявшие участие в собрании, и число голосов, отданных за каждый из вариантов голосования. Без этих цифр невозможно проверить, набрано ли необходимое большинство незаинтересованных акционеров, — и протокол становится уязвимым.

Перечень сведений протокола совета директоров закреплён в п. 4.1 ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ: дата и время заседания (при заочном голосовании — дата окончания приёма документов о волеизъявлении директоров), место проведения либо указание на дистанционный формат, лица, принявшие участие в заседании или голосовании, повестка дня, вопросы, поставленные на голосование, и результаты по каждому из них с указанием варианта голосования каждого директора, принятые решения, вопросы, не ставившиеся на голосование, и сведения о подписавшем протокол лице. Общие требования к протоколу решения собрания содержатся также в п. 4 ст. 181.2 Гражданского кодекса РФ: дата, время и место заседания либо способ дистанционного участия, сведения об участниках, результаты голосования по каждому вопросу, сведения о лицах, считавших голоса, о голосовавших против с требованием внести запись в протокол и о подписавших документ.

Отдельный шаг — подтверждение принятия решения и состава акционеров, присутствовавших при его принятии, когда решение принимало общее собрание на заседании. В публичном обществе это делает лицо, ведущее реестр акционеров и выполняющее функции счётной комиссии; в непубличном — нотариус либо тот же регистратор, выполняющий функции счётной комиссии (п. 3 ст. 67.1 Гражданского кодекса РФ). К протоколу общего собрания приобщаются протокол об итогах голосования и документы, принятые или утверждённые решениями собрания (п. 4.34 Положения Банка России от 16.11.2018 № 660-П).

Чем грозит нарушение требований к протоколу?

Риски делятся на два вида — административные и корпоративные. Нарушение председателем или секретарём общего собрания акционеров требований к содержанию, форме или сроку составления протокола, а равно уклонение от его подписания влечёт административный штраф: на граждан — от одной до двух тысяч рублей, на должностных лиц — от десяти до двадцати тысяч рублей либо дисквалификацию на шесть месяцев (ч. 9 ст. 15.23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях). Председатель и секретарь собрания отвечают как должностные лица в силу ст. 2.4 КоАП РФ.

Корпоративные последствия серьёзнее. Существенное нарушение правил составления протокола, включая правило о его письменной форме, является основанием для признания решения собрания недействительным (ст. 181.4 Гражданского кодекса РФ). А если согласие на сделку так и не было получено, сделка может быть признана недействительной по п. 2 ст. 174 Гражданского кодекса РФ по иску общества, члена совета директоров или акционеров, владеющих в совокупности не менее чем одним процентом голосующих акций, — но только когда сделка совершена в ущерб интересам общества и доказано, что контрагент знал или заведомо должен был знать о заинтересованности и об отсутствии согласия. Само по себе отсутствие согласия основанием недействительности не является (п. 1 ст. 84 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ). При этом ущерб интересам общества предполагается, если согласие отсутствовало и обществу не была предоставлена по требованию информация о сделке (п. 1.1 ст. 84 того же закона).

Частые вопросы

Можно ли одобрить сделку, которая уже совершена?

Да, закон допускает последующее одобрение: решение принимается тем же органом и с теми же обязательными сведениями, что и предварительное согласие (п. 6 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ). Наличие последующего одобрения существенно снижает риск оспаривания: суд оценивает, соответствовали ли основные условия совершённой сделки сведениям в решении (п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27).

Что делать, если условия одобренной сделки изменились?

Требуется новое решение. Изменение основных условий одобренной и совершённой сделки — цены, предмета, срока, обеспечения — рассматривается как самостоятельная сделка (ст. 153 Гражданского кодекса РФ) и нуждается в отдельном одобрении (п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 27). Если в решении заранее указаны минимальные и максимальные параметры условий, изменения в этих пределах повторного согласия не потребуют.

Нужно ли заверять решение об одобрении у нотариуса?

Для акционерного общества нотариальное удостоверение — лишь один из вариантов. Принятие решения общим собранием на заседании и состав присутствовавших акционеров подтверждает регистратор, выполняющий функции счётной комиссии, а в непубличном обществе — нотариус либо тот же регистратор (п. 3 ст. 67.1 Гражданского кодекса РФ). Решение совета директоров такого подтверждения не требует.

Как передать контрагенту подтверждение одобрения, не раскрывая весь протокол?

Обычно оформляют выписку: в неё дословно переносят сведения о собрании и решение по нужному вопросу повестки дня, не показывая остальные вопросы. Порядок подготовки такого документа разобран в материале Как составить выписку из протокола общего собрания акционеров. Сам протокол общество обязано хранить (ст. 89 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Кто голосует, если заинтересованы все акционеры?

В непубличном обществе, где все владельцы голосующих акций признаны заинтересованными, согласие даётся большинством голосов всех акционеров, участвующих в заседании или заочном голосовании, если кто-либо из них потребовал получения согласия и такое право предоставлено ему уставом (п. 4.1 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ). Этот же порядок применяется, когда в сделке заинтересовано ещё и иное лицо.

Краткая сводка: как оформить протокол об одобрении сделки с заинтересованностью

• Согласие на сделку с заинтересованностью не обязательно по умолчанию — оно требуется по требованию уполномоченных лиц или в случаях, прямо названных в п. 1 и п. 4 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.
• Протокол общего собрания акционеров составляется не позднее трёх рабочих дней после закрытия заседания или окончания приёма бюллетеней, протокол совета директоров — не позднее трёх дней (п. 1 ст. 63, п. 4 ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ в редакции Федерального закона от 08.08.2024 № 287-ФЗ).
• В решении обязательны стороны и выгодоприобретатель, цена, предмет и иные существенные условия либо порядок их определения, а также заинтересованные лица и основания заинтересованности (п. 6 ст. 83 и п. 4 ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).
• Перечни сведений протокола закреплены в п. 2 ст. 63 и п. 4.1 ст. 68 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, п. 4.33 и п. 4.39 Положения Банка России от 16.11.2018 № 660-П, п. 4 ст. 181.2 Гражданского кодекса РФ.
• Если срок действия согласия не указан, оно действует один год с даты принятия решения (п. 4 ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).
• Нарушение требований к протоколу влечёт штраф для должностных лиц от десяти до двадцати тысяч рублей или дисквалификацию на шесть месяцев (ч. 9 ст. 15.23.1 КоАП РФ), а существенное нарушение правил его составления — риск признания решения собрания недействительным (ст. 181.4 Гражданского кодекса РФ).

Таким образом, протокол об одобрении сделки с заинтересованностью — это документ, который проверяют дважды: по содержанию решения и по реквизитам самого протокола. Точная формулировка решения со всеми обязательными сведениями, соблюдённый срок составления, подписи уполномоченных лиц и подтверждение состава участников закрывают и административный, и корпоративный риск.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Корпоративный адвокат
• Адвокат по корпоративным спорам: понятие корпоративных споров и их виды