Здравствуйте! Могу ли я рассчитывать на условный срок при рецидиве? Сейчас у меня ч.1 ст.158 УК РФ, не погашенная ч.1 ст.228 УК РФ. У меня имеется инвалидность, на иждивении малолетний ребенок, положительные характеристики с работы.
Здравствуйте!
Да, у Вас есть весомые основания рассчитывать на условное осуждение. Более того, по закону в Вашей ситуации формального рецидива нет вообще — ни опасного, ни простого, — потому что единственная непогашенная судимость, которая у Вас имеется, обязана исключаться из подсчёта рецидива в силу прямого предписания закона, а не по усмотрению суда. Поясним подробно, почему запрет на условный срок к Вам не относится в принципе, как это соотносится с правилами погашения судимости и как дополнительно работают на Вашу пользу инвалидность, ребёнок на иждивении и характеристики с работы.
КОГДА РЕЦИДИВ ЗАПРЕЩАЕТ УСЛОВНЫЙ СРОК ПО ЗАКОНУ
Пункт «в» части 1 статьи 73 УК РФ прямо запрещает условное осуждение только при опасном или особо опасном рецидиве преступлений (кроме этого, условный срок исключён при преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших 14 лет, при ряде террористических и экстремистских составов, а также при тяжком или особо тяжком преступлении, совершённом в течение испытательного срока или в период неотбытой части наказания, — ни один из этих случаев к Вашей ситуации отношения не имеет). Простой (не опасный и не особо опасный) рецидив сам по себе условному осуждению не препятствует: суд вправе назначить его на общих основаниях, если придёт к выводу о возможности исправления осуждённого без реального отбывания наказания (часть 1 той же статьи). Опасный и особо опасный рецидив определены частями 2 и 3 статьи 18 УК РФ, и оба варианта требуют, чтобы хотя бы одно из преступлений — новое или прежнее — было тяжким или особо тяжким (например, опасным рецидив признаётся при совершении тяжкого преступления лицом, ранее дважды осуждавшимся за преступление средней тяжести к лишению свободы, либо при повторном тяжком преступлении, если ранее лицо уже осуждалось за тяжкое или особо тяжкое). Общее определение рецидива даёт часть 1 статьи 18 УК РФ: это совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершённое умышленное преступление — но само это общее правило часть 4 той же статьи ограничивает важными исключениями, которые и решают Ваше дело.
ПОЧЕМУ В ВАШЕМ ДЕЛЕ РЕЦИДИВА НЕТ ВООБЩЕ
Часть 1 статьи 158 УК РФ предусматривает максимальное наказание до двух лет лишения свободы, часть 1 статьи 228 УК РФ — до трёх лет лишения свободы: оба преступления относятся к категории небольшой тяжести (часть 2 статьи 15 УК РФ — деяния с максимальным наказанием, не превышающим трёх лет лишения свободы). А пункт «а» части 4 статьи 18 УК РФ прямо предписывает: судимости за умышленные преступления небольшой тяжести при признании рецидива преступлений не учитываются — это не право суда, а обязательное правило, которое применяется независимо от того, погашена судимость или нет. Ваша прежняя судимость по части 1 статьи 228 УК РФ — как раз такая: преступление небольшой тяжести. Значит, эта судимость не может быть засчитана в качестве основания для признания рецидива вообще ни в каком виде — ни опасного, ни особо опасного, ни простого. Раз других непогашенных судимостей у Вас, судя по вопросу, нет, формально рецидива в Вашем деле не образуется, а запрет пункта «в» части 1 статьи 73 УК РФ на ситуации без рецидива не распространяется по определению. Даже если бы это исключение почему-то не применили и рецидив всё же зафиксировали, он мог бы быть только простым: опасный и особо опасный рецидив требуют тяжкого или особо тяжкого преступления в прошлом или настоящем, а оба Ваших деяния — небольшой тяжести, так что для этих более строгих видов рецидива оснований нет в принципе. А простой рецидив, как показано выше, условному осуждению не препятствует.
А ЕСЛИ БЫ СУДИМОСТЬ БЫЛА ДРУГОЙ КАТЕГОРИИ: ПРАВИЛА ПОГАШЕНИЯ ПО СТ. 86 УК РФ
В Вашем случае вопрос о том, погашена судимость или нет, для итога значения не имеет — исключение пункта «а» части 4 статьи 18 УК РФ действует вне зависимости от этого. Но стоит пояснить саму механику погашения на будущее, раз в вопросе это отдельно подчёркнуто. Статья 86 УК РФ связывает срок погашения судимости с категорией преступления и видом назначенного наказания: если по приговору назначено наказание мягче лишения свободы (штраф, исправительные работы, обязательные работы и т.п.), судимость погашается по истечении одного года после отбытия или исполнения наказания (пункт «б» части 3); если лицо осуждено к реальному лишению свободы за преступление небольшой или средней тяжести — по истечении трёх лет после отбытия наказания (пункт «в» части 3); для тяжких преступлений срок составляет восемь лет, для особо тяжких — десять лет (пункты «г» и «д» части 3). Погашение наступает автоматически по истечении соответствующего срока, никакого отдельного судебного решения для этого не требуется (часть 6 статьи 86 УК РФ). Даже если бы судимость по части 1 статьи 228 УК РФ уже была погашена, на исход дела это не повлияло бы: погашенные судимости в любом случае не учитываются при признании рецидива и не упоминаются при характеристике личности в этом качестве (часть 6 статьи 86 УК РФ). Иными словами, к Вашей ситуации применимо сразу два независимых основания, по которым прежняя судимость не может создать рецидив, — категория преступления (пункт «а» части 4 статьи 18 УК РФ) и, возможно, в будущем истечение срока погашения.
ДАЖЕ ЕСЛИ БЫ РЕЦИДИВ УЧЛИ: ЧТО ГОВОРИТ СТ. 68 УК РФ
Отдельно стоит снять опасение по статье 68 УК РФ — она устанавливает не запрет условного срока, а правило о минимальном размере наказания: при любом виде рецидива срок не может быть менее одной трети максимума наиболее строгого наказания, предусмотренного за преступление (часть 2). Но часть 3 той же статьи прямо разрешает суду назначить наказание и меньше этой трети, если установлены смягчающие обстоятельства по статье 61 УК РФ — а они в Вашем деле есть. Разъяснения по применению статьи 68 УК РФ даны постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания»: Пленум подтверждает, что при наличии смягчающих обстоятельств суд вправе выйти за пределы одной трети (но не ниже низшего предела санкции, если не применяется статья 64 УК РФ). Правило пункта «в» части 1 статьи 73 УК РФ и исключение пункта «а» части 4 статьи 18 УК РФ, на которых строится ответ выше, эти разъяснения не затрагивают и никак не меняют. Впрочем, для Вашего дела статья 68 УК РФ вовсе не применяется — она работает только там, где рецидив признан отягчающим обстоятельством, а в Вашей ситуации, как показано выше, рецидива нет.
СМЯГЧАЮЩИЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА В ВАШЕМ ДЕЛЕ
Наличие малолетнего ребёнка у виновного прямо названо смягчающим обстоятельством в пункте «г» части 1 статьи 61 УК РФ — то, что ребёнок находится на Вашем иждивении, дополнительно подтверждает Вашу связь с ним. Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» разъясняет, что суд вправе признать это обстоятельство смягчающим и тогда, когда ребёнок родился уже после совершения преступления, — при условии, что родитель добросовестно занимается его воспитанием и содержанием и преступление не совершено в отношении него самого. Инвалидность и положительные характеристики с места работы формально не входят в перечень части 1 статьи 61 УК РФ, но часть 2 этой статьи прямо разрешает суду признать смягчающими и иные обстоятельства, не указанные в законе, — на практике инвалидность и положительные характеристики регулярно учитываются судами именно так. При назначении наказания, в том числе при решении вопроса об условном осуждении, суд обязан учесть характер и степень общественной опасности совершённого преступления и личность виновного, включая все смягчающие и отягчающие обстоятельства (часть 2 статьи 73 УК РФ). Отдельно отметим: перечень отягчающих обстоятельств в статье 63 УК РФ исчерпывающий и расширительному толкованию не подлежит — если в Вашем деле нет ни одного из указанных там оснований (опасный рецидив, особая роль организатора, состояние опьянения по решению суда и т.п.), это дополнительно работает в Вашу пользу при оценке дела в целом.
РЕАЛЬНЫЕ ШАНСЫ И ЧТО ПОМОЖЕТ НА ПРАКТИКЕ
Отсутствие формального запрета — это не автоматическая гарантия условного срока: суд оценивает все обстоятельства дела в совокупности и должен прийти к выводу о возможности исправления осуждённого без реального отбывания наказания (часть 1 статьи 73 УК РФ), а окончательное решение в любом случае остаётся на его усмотрение. Но исходные позиции у Вас сильные: оба эпизода — преступления небольшой тяжести, формального рецидива нет, а смягчающих обстоятельств несколько, и они не перекрываются отягчающими. На практике для реализации этих шансов имеет смысл заранее подготовить и представить суду документальное подтверждение каждого из смягчающих обстоятельств: справку об инвалидности, свидетельство о рождении ребёнка и документы, подтверждающие, что именно Вы его содержите, положительную характеристику с места работы (желательно за подписью руководителя, с указанием стажа и конкретных заслуг), а при возможности — данные о заглаживании причинённого ущерба или иных активных действиях, которые пункт «к» части 1 статьи 61 УК РФ также относит к смягчающим. Ходатайство о применении статьи 73 УК РФ с изложением всех этих обстоятельств и ссылкой на приведённые нормы целесообразно готовить вместе с адвокатом — это увеличивает шансы, что суд полно и точно оценит совокупность обстоятельств дела.
Таким образом, формального запрета на условное осуждение в Вашей ситуации нет, и дело даже не доходит до вопроса об «опасности» рецидива: прежняя судимость по части 1 статьи 228 УК РФ как судимость за преступление небольшой тяжести обязательно исключается из подсчёта рецидива (пункт «а» части 4 статьи 18 УК РФ) независимо от того, погашена она формально или нет, поэтому рецидива в Вашем деле нет вообще, а значит, не применяется ни запрет пункта «в» части 1 статьи 73 УК РФ, ни правило о минимальном сроке по статье 68 УК РФ. С учётом малолетнего ребёнка на иждивении, инвалидности и положительных характеристик у Вас есть весомые основания просить суд о применении условного осуждения — но решение в любом случае остаётся на усмотрение суда, который оценивает все обстоятельства дела в совокупности, и гарантировать конкретный исход заранее нельзя.
С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».
Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.
Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:
