Можно ли рассмотреть уголовное дело в кассации в отсутствие защитника

Коротко: Да, кассация вправе рассмотреть уголовное дело без защитника, если он был своевременно извещён и не явился, а его участие по закону не обязательно. Но когда участие защитника обязательно по статье 51 Уголовно-процессуального кодекса РФ, а письменного отказа по статье 52 того же кодекса нет, заседание без адвоката — существенное нарушение, влекущее отмену кассационного решения.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Кто участвует в заседании суда кассационной инстанции?

Право на получение квалифицированной юридической помощи гарантировано статьёй 48 Конституции РФ и не заканчивается вынесением приговора: оно действует на всех стадиях уголовного судопроизводства, включая проверку вступивших в законную силу решений. Именно поэтому обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту закон относит к принципам процесса — статья 16 Уголовно-процессуального кодекса РФ. На это прямо ориентирует и постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2015 № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве»: осуждённый пользуется помощью защитника и при пересмотре дела вышестоящими инстанциями, а суд обязан создать для этого условия. Порядок производства в кассации после реформы 2019 года разъяснён отдельно — постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 25.06.2019 № 19.

Состав участников заседания определяет статья 401.13 Уголовно-процессуального кодекса РФ. Участие прокурора обязательно всегда. Осуждённый или оправданный, его защитник и законный представитель, потерпевший, его представитель, а также иные лица, чьи интересы затрагиваются жалобой, участвуют в заседании, если заявили об этом ходатайство. Осуждённому, содержащемуся под стражей, обеспечивается возможность участвовать непосредственно либо по видеоконференц-связи — выбор способа остаётся за судом. При этом неявка лиц, своевременно извещённых о дате, времени и месте заседания, сама по себе рассмотрению дела не препятствует. Именно из этого правила и рождается вопрос читателя: если защитник не пришёл, вправе ли суд слушать дело дальше.

Можно ли рассмотреть дело в кассации, если защитник не явился?

Ответ зависит от двух обстоятельств: обязательно ли по закону участие защитника в этом деле и заявлял ли осуждённый отказ от него. Если участие защитника необязательно, соглашение с адвокатом не заключено, ходатайств об обеспечении защитником не поступало, а извещённый адвокат просто не явился, — суд вправе рассмотреть кассационную жалобу по существу. Никакого нарушения здесь нет: закон обеспечивает возможность участвовать, но не заставляет пользоваться этой возможностью. Другое дело, если адвокат работает по соглашению и о причинах неявки суду известно: разумный подход — отложить заседание, поскольку осуждённый рассчитывал на конкретного защитника и не отказывался от его помощи.

Совершенно иначе выглядит ситуация, когда участие защитника по делу обязательно. Тогда суд не просто вправе, а обязан обеспечить его присутствие — по своей инициативе, независимо от активности осуждённого. Если в материалах дела и в протоколе заседания нет сведений о том, что осуждённый отказался от защитника в письменной форме, а адвокат в заседании не участвовал, кассационная инстанция рассмотрела дело с нарушением права на защиту. Такое нарушение не «перекрывается» правильностью выводов суда по существу жалобы: оно касается самой процедуры и влечёт отмену вынесенного решения. Похожая логика работает и в отношении других участников: например, неразъяснение осуждённому порядка заявления ходатайства об участии в судебном заседании тоже становится основанием для отмены кассационного постановления.

Когда участие защитника обязательно?

Перечень случаев обязательного участия защитника закреплён в части 1 статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РФ и является закрытым. Защитник обязателен, если:

• подозреваемый или обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном статьёй 52 Уголовно-процессуального кодекса РФ, — это самое частое основание, и именно оно чаще всего упускается из виду;
• обвиняемый является несовершеннолетним;
• обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять своё право на защиту;
• судебное разбирательство проводится заочно в случаях, предусмотренных частью 5 статьи 247 Уголовно-процессуального кодекса РФ;
• обвиняемый не владеет языком, на котором ведётся производство по делу;
• лицо обвиняется в преступлении, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;
• уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;
• обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке по главе 40 Уголовно-процессуального кодекса РФ;
• подозреваемый заявил ходатайство о производстве дознания в сокращённой форме.

Обратите внимание на первый пункт: он переворачивает привычную логику. Закон исходит из того, что защитник участвует в деле по умолчанию, а исключением является ситуация, когда человек от него отказался по правилам статьи 52 Уголовно-процессуального кодекса РФ. Поэтому фраза «осуждённый адвоката не приглашал» сама по себе не оправдывает заседание без защитника: пока в деле нет надлежаще оформленного отказа, участие защитника считается обязательным. Часть 3 статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РФ возлагает обязанность обеспечить такое участие на дознавателя, следователя или суд — то есть на кассационную инстанцию в том числе.

Как оформляется отказ от защитника и обязателен ли он для суда?

Правила отказа установлены статьёй 52 Уголовно-процессуального кодекса РФ и сформулированы жёстко. Отказ допускается только по инициативе самого подозреваемого или обвиняемого и заявляется исключительно в письменном виде; если он прозвучал в ходе процессуального действия, отметка об этом вносится в протокол. При этом отказ не обязателен для дознавателя, следователя и суда: они вправе его не принять и всё равно обеспечить участие защитника — например, когда речь идёт о несовершеннолетнем или о человеке, который не владеет языком судопроизводства. И наоборот: заявленный однажды отказ не лишает права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника, причём допуск не влечёт повторения уже совершённых процессуальных действий.

Отдельная и практически важная категория — вынужденный отказ. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2015 № 29 разъясняет, что отказ нельзя принимать, если он вызван не действительным желанием защищаться самостоятельно, а внешними обстоятельствами: неявкой приглашённого адвоката, отсутствием у человека денег на оплату помощи, длительным ожиданием защитника по назначению. Такой отказ юридически ничтожен, и рассмотрение дела после него равносильно рассмотрению без защитника при обязательном его участии. О том, как это правило работает на досудебных стадиях, мы разбирали в материале Отказ от государственного защитника при обязательном участии адвоката: разъяснения для подозреваемых.

Что будет, если кассация всё же рассмотрит дело без защитника?

Основания отмены или изменения судебных решений в кассационном порядке названы в статье 401.15 Уголовно-процессуального кодекса РФ: это существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела. Рассмотрение дела без защитника, когда его участие обязательно, относится к нарушениям, которые закон считает неустранимо влияющими на правосудность решения. Перечень таких безусловных нарушений закреплён в части 2 статьи 389.17 Уголовно-процессуального кодекса РФ, и рассмотрение уголовного дела без участия защитника при обязательном его участии, равно как и иное нарушение права пользоваться помощью защитника, названо в нём прямо. Проверять, повлияло ли отсутствие адвоката на результат, в таком случае не требуется — само по себе нарушение процедуры достаточно.

Практическое последствие таково: вынесенное с этим нарушением кассационное определение или постановление отменяется, а уголовное дело направляется на новое кассационное рассмотрение в ином составе суда. Само по себе это не означает пересмотра приговора по существу — суд лишь заново проверит доводы жалобы, но уже с участием защитника. Указать на нарушение можно в жалобе в вышестоящую кассационную инстанцию (Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ) либо в надзорной жалобе в Президиум Верховного Суда РФ, если исчерпаны предыдущие способы обжалования. Довод формулируется коротко и проверяемо: участие защитника было обязательным по конкретному пункту части 1 статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РФ, письменного отказа в деле нет, в протоколе заседания защитник не значится.

Как добиться участия защитника в кассационном заседании?

Кассация не разыскивает участников процесса по собственной инициативе: система построена на заявленных ходатайствах. Поэтому желание участвовать самому и обеспечить участие адвоката нужно выразить письменно и заранее. Разумная последовательность действий выглядит так:

1. Заявить ходатайство об участии в судебном заседании прямо в тексте кассационной жалобы — требования к её содержанию установлены статьёй 401.4 Уголовно-процессуального кодекса РФ, и такое ходатайство удобнее всего изложить отдельным пунктом просительной части.
2. Указать в жалобе, кто будет защищать осуждённого: адвокат по соглашению с приложением ордера либо просьба обеспечить участие защитника по назначению по правилам статьи 50 Уголовно-процессуального кодекса РФ.
3. Если участие защитника обязательно, сослаться на конкретный пункт части 1 статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РФ — это снимает вопрос об усмотрении суда.
4. Проследить за извещением: дата и время заседания должны быть известны заранее, и защитник обязан получить извещение так же, как и осуждённый.
5. При неявке приглашённого адвоката заявить ходатайство об отложении. Статья 50 Уголовно-процессуального кодекса РФ отводит на приглашение другого защитника пять суток, и только по истечении этого срока суд вправе предложить иного адвоката или назначить его.
6. Не заявлять отказ от защитника «под протокол» из-за того, что адвокат не пришёл: такой отказ является вынужденным, но доказывать это придётся уже в вышестоящей инстанции.
7. Сохранить копии всех ходатайств с отметкой суда о принятии — это единственное надёжное доказательство того, что просьба об участии заявлялась.

Частые вопросы

Обязан ли суд назначить защитника, если у осуждённого нет денег на адвоката?

Да. Отсутствие средств не является основанием для отказа от защитника: по статье 50 Уголовно-процессуального кодекса РФ по просьбе участника процесса участие защитника обеспечивает суд, а расходы на оплату его труда компенсируются за счёт средств федерального бюджета. Такие суммы относятся к процессуальным издержкам и могут быть в дальнейшем взысканы с осуждённого по правилам статьи 132 Уголовно-процессуального кодекса РФ.

Может ли в кассации участвовать не адвокат, а родственник осуждённого?

По общему правилу защитником в уголовном деле является адвокат — статья 49 Уголовно-процессуального кодекса РФ. Один из близких родственников или иное лицо может быть допущен по определению или постановлению суда наряду с адвокатом, а у мирового судьи — вместо него. Это допуск по усмотрению суда, поэтому рассчитывать только на такого защитника при пересмотре дела рискованно.

Что если у осуждённого одновременно есть адвокат по соглашению и защитник по назначению?

Закон не запрещает участие нескольких защитников, однако назначенный адвокат не должен подменять собой избранного. Эта ситуация подробно разобрана в материале Законно ли участие в уголовном деле одновременно адвоката по назначению и адвоката по соглашению?. Навязывание защитника по назначению вопреки воле осуждённого само по себе рассматривается как нарушение права на защиту.

Влияет ли отсутствие защитника на срок кассационного обжалования?

Само по себе нет. Однако отмена кассационного решения из-за нарушения права на защиту возвращает дело к тому же кассационному этапу, поэтому повторное рассмотрение проводится заново. Отдельно нужно помнить об ограничении статьи 401.6 Уголовно-процессуального кодекса РФ: пересмотр в сторону ухудшения положения осуждённого допускается лишь в течение одного года со дня вступления решения в законную силу.

Нужно ли осуждённому лично участвовать в кассации, если участвует адвокат?

Не обязательно, но ходатайство об этом заявить стоит. Статья 401.13 Уголовно-процессуального кодекса РФ гарантирует осуждённому, содержащемуся под стражей, возможность участвовать непосредственно либо по видеоконференц-связи. Присутствие защитника не лишает осуждённого права дать объяснения суду, а его отсутствие при заявленном ходатайстве об участии становится самостоятельным нарушением процедуры.

Краткая сводка: защитник в суде кассационной инстанции

• Состав участников кассационного заседания определяет статья 401.13 Уголовно-процессуального кодекса РФ: прокурор участвует всегда, остальные — по заявленному ходатайству, а неявка своевременно извещённых лиц рассмотрению не препятствует.
• Случаи обязательного участия защитника закреплены в части 1 статьи 51 Уголовно-процессуального кодекса РФ; первый из них — отсутствие надлежаще оформленного отказа от защитника.
• Отказ от защитника допускается только по инициативе самого лица и только в письменной форме, но не обязателен для суда — статья 52 Уголовно-процессуального кодекса РФ; вынужденный отказ приниматься не должен (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2015 № 29).
• Рассмотрение дела без защитника при обязательном его участии отнесено к безусловным нарушениям частью 2 статьи 389.17 Уголовно-процессуального кодекса РФ и является существенным нарушением в смысле статьи 401.15 того же кодекса.
• Последствие такого нарушения — отмена кассационного определения или постановления и новое рассмотрение дела в ином составе суда.
• Порядок производства в кассации разъяснён постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 25.06.2019 № 19, а требования к содержанию жалобы — статьёй 401.4 Уголовно-процессуального кодекса РФ.

Таким образом, ответ на вопрос зависит не от факта неявки адвоката, а от того, был ли защитник обязателен и отказывался ли от него осуждённый письменно. Если участие защитника необязательно и он лишь не пришёл на извещённое заседание, кассация вправе рассмотреть дело. Если же участие обязательно, а отказа в материалах дела нет, состоявшееся решение подлежит отмене независимо от того, насколько правильно суд разобрался с доводами жалобы. Поэтому просьбу об участии защитника нужно фиксировать письменно ещё в кассационной жалобе и сохранять подтверждение её подачи.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Адвокат потерпевшего по уголовному делу
• Кассационная жалоба по уголовному делу о даче взятки (образец)