При лишении права представительства право дачи согласия от имени недееспособного субъекта персональных данных утрачивается или остаётся?

Добрый день. При лишении права представительства право дачи согласия от имени недееспособного субъекта персональных данных утрачивается или остаётся?

Адвокат Антонов А.П.

Здравствуйте!

Коротко: согласие на обработку персональных данных недееспособного даёт его законный представитель — опекун (часть 6 статьи 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных»). Право дачи согласия привязано к полномочиям: они прекращены — право утрачено и переходит к новому опекуну.

Ниже приведен подробный разбор того, откуда берётся право давать согласие за недееспособного, чем полномочия опекуна отличаются от полномочий по доверенности, что происходит с ранее данным согласием при смене представителя и как действовать оператору и новому опекуну.

Кто вправе давать согласие на обработку персональных данных недееспособного?

Гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значение своих действий или руководить ими, признаётся недееспособным судом, и над ним устанавливается опека (статья 29 Гражданского кодекса РФ). Опекун — это законный представитель подопечного: он совершает от его имени и в его интересах все необходимые сделки и выступает в защиту его прав без специального уполномочия (статьи 31 и 32 Гражданского кодекса РФ). Именно поэтому закон о персональных данных не требует от такого гражданина собственного волеизъявления: согласие на обработку его персональных данных даёт законный представитель (часть 6 статьи 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных»). Само согласие при этом должно оставаться конкретным, предметным, информированным, сознательным и однозначным, а обязанность доказать, что оно получено, лежит на операторе (части 1 и 3 статьи 9 того же закона). Подробнее о том, что меняется в правовом положении человека после решения суда, мы писали в материале Последствия признания гражданина недееспособным: что меняется в правовом статусе.

Чем полномочия опекуна отличаются от полномочий по доверенности?

Это два разных основания представительства, и смешивать их нельзя — от этого зависит ответ на Ваш вопрос. Полномочия опекуна возникают не из сделки, а из акта органа опеки и попечительства о назначении опекуном: опекун назначается по месту жительства нуждающегося в опеке в течение месяца с момента, когда органу стало известно о необходимости установления опеки, а если опекун за месяц не назначен, его обязанности временно исполняет сам орган опеки и попечительства (статья 35 Гражданского кодекса РФ, Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве»). Полномочия же представителя по доверенности возникают из односторонней сделки представляемого (статья 185 Гражданского кодекса РФ). Разбор всех оснований представительства — в материале Основания возникновения отношений представительства: доверенность, закон, акт органа и обстановка.

Практическое следствие: сам недееспособный гражданин доверенность выдать не может — совершённая им сделка ничтожна (статьи 29 и 171 Гражданского кодекса РФ). Более того, доверенность, выданная человеком до того, как суд признал его недееспособным, с этого момента прекращается в силу прямого указания пункта 1 статьи 188 Гражданского кодекса РФ. Доверенность на ведение дел подопечного вправе выдать опекун, действуя от его имени, но объём полномочий такого поверенного производен от полномочий опекуна и не может быть шире.

• Опекун (законный представитель) — основание полномочий: решение суда о недееспособности и акт органа опеки о назначении; документ для оператора: акт (удостоверение) опекуна.
• Представитель по доверенности — основание полномочий: доверенность, выданная опекуном от имени подопечного; документ для оператора: сама доверенность.
• Орган опеки и попечительства — исполняет обязанности опекуна временно, пока опекун не назначен (статья 35 Гражданского кодекса РФ).
• Организация, куда подопечный помещён под надзор — выполняет функции опекуна в силу закона (пункт 4 статьи 35 Гражданского кодекса РФ).

Утрачивается ли право дачи согласия при прекращении полномочий представителя?

Да, утрачивается — но важно понимать, что именно утрачивается. Право давать согласие за недееспособного не является личным правом опекуна или поверенного: это элемент их полномочий, осуществляемых в чужом интересе. Полномочия прекратились — вместе с ними отпало и право распоряжаться персональными данными подопечного. При этом само право субъекта на защиту его данных никуда не исчезает: оно продолжает осуществляться другим лицом — новым опекуном, органом опеки, а при восстановлении дееспособности самим гражданином. Ниже — сопоставление типовых ситуаций.

Момент, с которого полномочия считаются прекращёнными, у двух оснований разный. У опекуна это дата акта органа опеки об освобождении или отстранении либо дата вступления в силу решения суда о признании гражданина дееспособным. У поверенного — правила статьи 189 Гражданского кодекса РФ: если отмена доверенности совершена в нотариальной форме, третьи лица считаются извещёнными на следующий день после внесения сведений в реестр Единой информационной системы нотариата, а в остальных случаях — по истечении месяца со дня опубликования сведений об отмене в официальном издании либо со дня, когда они фактически узнали об отмене. Права и обязанности, возникшие из действий представителя до того, как он узнал или должен был узнать о прекращении доверенности, сохраняют силу для представляемого. Порядок оформления отмены разобран в материале Прекращение представительства и отмена доверенности: основания, порядок и последствия.

Что происходит с согласием, которое прежний представитель уже дал?

Прекращение полномочий представителя само по себе не отменяет ранее данное согласие. Согласие давалось не от имени опекуна, а от имени субъекта персональных данных, поэтому оно продолжает действовать до истечения указанного в нём срока или до отзыва. Отозвать согласие можно в любой момент (часть 2 статьи 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ), и за недееспособного это делает тот, кто на момент отзыва является его законным представителем. После отзыва оператор обязан прекратить обработку и, если хранение данных больше не требуется для целей обработки, уничтожить их в срок, не превышающий тридцати дней со дня поступления отзыва (часть 5 статьи 21 того же закона). Из этого правила есть изъятие: оператор вправе продолжить обработку и без согласия, если для неё есть самостоятельные законные основания, перечисленные в части 1 статьи 6, части 2 статьи 10 и части 2 статьи 11 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ, — например, обработка нужна для исполнения возложенных на оператора обязанностей или для осуществления правосудия.

Как действовать новому опекуну и что проверить оператору?

1. Получить в органе опеки и попечительства акт о назначении опекуном — это и есть документ о полномочиях; доверенность для их подтверждения не нужна (статья 35 Гражданского кодекса РФ, Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве»).
2. Письменно уведомить операторов, которые обрабатывают данные подопечного, о смене законного представителя и приложить копию акта.
3. Решить судьбу ранее данного согласия: если обработка отвечает интересам подопечного — оставить его в силе, если нет — направить оператору письменный отзыв со ссылкой на часть 2 статьи 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ.
4. При необходимости запросить у оператора сведения об обработке данных подопечного (статьи 14 и 20 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ) и потребовать уточнения или уничтожения данных.
5. Если оператор игнорирует обращение — обратиться с жалобой в Роскомнадзор или в суд (статья 17 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ).

Оператору, к которому обратился представитель недееспособного, следует проверить объём и актуальность полномочий: у законного представителя — акт органа опеки, у поверенного — доверенность и её действительность. Закон прямо требует включать в письменное согласие сведения о представителе субъекта и реквизиты доверенности или иного документа, подтверждающего его полномочия (часть 4 статьи 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ). Согласие, подписанное лицом, чьи полномочия к этому моменту прекратились, для оператора равнозначно отсутствию согласия.

Чем рискует оператор, получивший согласие от лица без полномочий?

Обработка персональных данных без надлежащего согласия, когда такое согласие требуется по закону, образует состав административного правонарушения по статье 13.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях; ответственность несёт оператор, а не представитель, поставивший подпись. Кроме административной ответственности оператор рискует и в частноправовой плоскости: субъект персональных данных вправе требовать прекращения обработки, уточнения, блокирования или уничтожения данных, а также возмещения убытков и компенсации морального вреда (статьи 17 и 24 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ). Моральный вред возмещается независимо от возмещения имущественного вреда. Поэтому сохранённая копия документа о полномочиях — не формальность, а единственный способ для оператора выполнить лежащую на нём обязанность доказать, что согласие получено законно (часть 3 статьи 9 того же закона).

Частые вопросы

Нужна ли опекуну доверенность, чтобы дать согласие оператору?

Нет. Опекун является представителем подопечного в силу закона и действует без специального уполномочия (статьи 31 и 32 Гражданского кодекса РФ). Полномочия подтверждаются актом органа опеки и попечительства о назначении опекуном; его реквизиты и вносятся в письменное согласие как сведения о документе, подтверждающем полномочия представителя (часть 4 статьи 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ).

Может ли опекун выдать доверенность на представление интересов подопечного?

Да, опекун вправе выдать доверенность от имени подопечного, действуя как его законный представитель (статья 185 Гражданского кодекса РФ). Полномочия поверенного производны: они не могут быть шире полномочий опекуна и прекращаются одновременно с ними. Отмена такой доверенности прав самого опекуна не затрагивает — он продолжает давать согласие за подопечного.

Кто даёт согласие, если недееспособный помещён в интернат?

Организация, оказывающая социальные услуги, в которую гражданин помещён под надзор, выполняет функции его опекуна в силу закона (пункт 4 статьи 35 Гражданского кодекса РФ), и согласие даёт она. О правовом режиме имущества таких граждан мы писали в материале Может ли психоневрологический интернат изъять недвижимость пациента при его жизни.

Как отказаться от передачи данных подопечного третьим лицам?

Законный представитель направляет оператору письменный отзыв согласия либо возражение против конкретных способов обработки со ссылкой на часть 2 статьи 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ. Образец и порядок описаны в материале Как составить отказ о передаче личных данных третьим лицам.

В какой срок оператор обязан ответить на запрос представителя?

Сведения о наличии персональных данных и возможность ознакомиться с ними предоставляются субъекту или его представителю при обращении либо в течение десяти рабочих дней с даты получения запроса; срок может быть продлён, но не более чем на пять рабочих дней, с уведомлением о причинах (часть 1 статьи 20 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ). Требования к содержанию запроса установлены статьёй 14 того же закона.

Краткая сводка: право дачи согласия за недееспособного

• Согласие на обработку персональных данных недееспособного даёт его законный представитель — опекун (часть 6 статьи 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных»).
• Полномочия опекуна возникают из решения суда и акта органа опеки, а не из доверенности (статьи 29, 31, 32 и 35 Гражданского кодекса РФ, Федеральный закон от 24.04.2008 № 48-ФЗ «Об опеке и попечительстве»).
• При освобождении или отстранении опекуна право дачи согласия утрачивается вместе с полномочиями и переходит к новому опекуну, а временно — к органу опеки (статья 39 Гражданского кодекса РФ, статья 29 Федерального закона от 24.04.2008 № 48-ФЗ, статья 35 Гражданского кодекса РФ).
• При восстановлении дееспособности опека отменяется и согласие даёт сам гражданин (пункт 3 статьи 29 и статья 40 Гражданского кодекса РФ, статья 286 Гражданского процессуального кодекса РФ).
• Отмена доверенности лишает полномочий только поверенного; момент прекращения для третьих лиц определяется статьями 188 и 189 Гражданского кодекса РФ.
• Ранее данное согласие действует до отзыва; после отзыва обработка прекращается, а данные уничтожаются в срок не более тридцати дней (часть 2 статьи 9 и часть 5 статьи 21 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ).

Таким образом, право давать согласие от имени недееспособного субъекта персональных данных существует ровно постольку, поскольку существуют полномочия представителя. При прекращении полномочий — освобождении или отстранении опекуна, восстановлении дееспособности подопечного, отмене доверенности — это право утрачивается и переходит к тому, кто представляет интересы гражданина далее: новому опекуну, органу опеки и попечительства или самому гражданину. Ранее данное согласие при этом автоматически не аннулируется, но может быть отозвано новым законным представителем в порядке части 2 статьи 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита персональных данных
• Гражданские дела
• Личный адвокат