Возможно ли УДО, если мой сын был осужден по ч.2 ст.228 УК РФ, и отбыл уже 2 года и 3 лет 9 месяцев?

Здравствуйте. Возможно ли УДО, если мой сын был осуждён по ч.2 ст.228 УК РФ, и отбыл уже 2 года и 3 лет 9 месяцев?

Здравствуйте!

Коротко: для УДО по части 2 статьи 228 УК РФ, если преступление совершено 1 марта 2012 года или позже, нужно отбыть не менее 3/4 срока — при сроке 3 года 9 месяцев это около 2 лет 10 месяцев. Двух отбытых лет пока недостаточно.

Ниже разбираем, почему для этой статьи применяется именно такая доля срока, как её точно рассчитать для указанных Вами сроков и что ещё учитывает суд при рассмотрении ходатайства об УДО.

Является ли часть 2 статьи 228 УК РФ тяжким преступлением?

Часть 2 статьи 228 УК РФ устанавливает ответственность за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление или переработку без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также растений (либо их частей), содержащих наркотические средства или психотропные вещества, если эти деяния совершены в крупном размере. Наказание — лишение свободы на срок от 3 до 10 лет со штрафом до 500 000 рублей (либо в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до 3 лет) или без штрафа, с ограничением свободы на срок до 1 года либо без такового.

Статья 15 УК РФ относит умышленное деяние к тяжким преступлениям, если максимальное наказание за него не превышает десяти лет лишения свободы. Верхняя граница санкции части 2 статьи 228 УК РФ — ровно 10 лет, поэтому это тяжкое преступление, а не преступление средней тяжести. Кроме того, часть 2 статьи 228 УК РФ относится к преступлениям, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, — этот статус прямо влияет на долю срока, обязательную для УДО.

Для сравнения: часть 1 статьи 228 УК РФ (значительный размер, максимум наказания — 3 года лишения свободы) относится к преступлениям небольшой тяжести, а часть 3 статьи 228 УК РФ (особо крупный размер, до 15 лет лишения свободы) — к особо тяжким. Категория тяжести напрямую определяет долю срока для УДО, поэтому важно точно знать, по какой именно части приговорен осуждённый, а не только номер статьи.

Какую часть срока нужно отбыть для УДО по части 2 статьи 228 УК РФ?

По общему правилу для тяжкого преступления пункт «б» части 3 статьи 79 УК РФ требует отбытия не менее половины срока. Но для тяжких и особо тяжких преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, действует специальное правило — пункт «г» части 3 статьи 79 УК РФ: УДО возможно только после фактического отбытия не менее трёх четвертей назначенного срока. Часть 2 статьи 228 УК РФ прямо относится к этой категории — это подтверждено обзором судебной практики, утверждённым Президиумом Верховного Суда РФ 29 апреля 2014 года, где приведён пример условно-досрочного освобождения осуждённого именно по части 2 статьи 228 УК РФ как «тяжкого преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств».

Повышенный порог в 3/4 появился не сразу: до вступления в силу Федерального закона от 01.03.2012 № 18-ФЗ для всех тяжких преступлений, включая наркотические, действовала единая доля — 1/2 срока. Согласно статье 10 УК РФ уголовный закон, ухудшающий положение осуждённого, обратной силы не имеет: если преступление совершено ДО 1 марта 2012 года, применяется прежняя доля — 1/2, даже если приговор вынесен позже. Поэтому первый шаг — уточнить у адвоката или по приговору точную дату совершения преступления, а не дату вынесения приговора.

Подробнее о том, как эта доля применяется именно к статье 228 УК РФ и какие тут встречаются ограничения, — в материале «Освобождение по УДО при статье 228 УК РФ: возможности и ограничения».

Как рассчитать нужный срок для условно-досрочного освобождения?

Если исходить из указанных Вами цифр — назначенный срок 3 года 9 месяцев (45 месяцев), — расчёт выглядит так:

• 3/4 от 45 месяцев — около 33 месяцев 22 дней, то есть 2 года 9–10 месяцев. Именно столько нужно фактически отбыть, если преступление совершено 1 марта 2012 года или позднее.
• 1/2 от 45 месяцев — 22,5 месяца, то есть 1 год 10,5 месяца. Эта доля применяется только к преступлениям, совершённым до 1 марта 2012 года.
• Отбытых 2 лет (24 месяца) достаточно для доли 1/2, но недостаточно для доли 3/4 — не хватает примерно 9–10 месяцев.

Кроме доли срока, часть 3 статьи 79 УК РФ устанавливает и абсолютный минимум: фактически отбытый срок лишения свободы не может быть менее шести месяцев независимо ни от какой доли — в Вашем случае это условие уже выполнено.

Что ещё предусматривает статья 79 УК РФ, кроме доли срока?

Отбытие 3/4 (или 1/2, если применяется прежняя редакция) — это не единственное условие статьи 79 УК РФ, а только допуск к рассмотрению ходатайства. Дальше суд должен ещё установить, что осуждённый для своего исправления не нуждается в полном отбывании назначенного наказания. Кроме того, статья 79 УК РФ предусматривает и следующее:

• одновременно с основным наказанием осуждённый может быть полностью или частично освобождён от отбывания дополнительного вида наказания (например, ограничения свободы или штрафа, назначенных по приговору);
• применяя УДО, суд вправе возложить на освобождённого обязанности, предусмотренные частью 5 статьи 73 УК РФ, — не менять постоянное место жительства, работы или учёбы без уведомления специализированного органа, не посещать определённые места, периодически являться на регистрацию и т. п.; они действуют в течение оставшейся не отбытой части наказания;
• при злостном уклонении от этих обязанностей, совершении административного правонарушения против общественного порядка либо нового преступления суд по представлению контролирующего органа может отменить УДО — тогда оставшаяся часть наказания исполняется по общим правилам, а при новом тяжком или особо тяжком преступлении наказание назначается по правилам статьи 70 УК РФ (часть 7 статьи 79 УК РФ).

Что ещё учитывает суд при рассмотрении ходатайства об УДО?

Отбытие нужной доли срока — необходимое, но не единственное условие. Часть 4.1 статьи 79 УК РФ и часть 2 статьи 175 УИК РФ обязывают суд учитывать целый ряд обстоятельств:

• поведение осуждённого за весь период отбывания наказания, включая имеющиеся поощрения и взыскания;
• отношение к учёбе и труду в местах лишения свободы;
• отношение осуждённого к совершённому деянию;
• заключение администрации исправительного учреждения о целесообразности условно-досрочного освобождения.

Формально статья 79 УК РФ упоминает и возмещение вреда, причинённого преступлением, «в размере, определённом решением суда». По части 2 статьи 228 УК РФ (хранение без цели сбыта) состав не предполагает потерпевшего и материального ущерба, поэтому суд, как правило, не может предъявить это условие как самостоятельное препятствие — оно применимо только тогда, когда вред приговором вообще определён.

Частые вопросы

Что делать, если отбытых двух лет пока не хватает для порога в 3/4 срока?

Дождаться фактического отбытия требуемой доли и подавать ходатайство после этого момента: пока установленная законом часть срока не отбыта, суд не вправе рассматривать ходатайство по существу, оно просто не подлежит принятию к производству.

Можно ли вместо УДО просить замену неотбытой части наказания более мягким видом наказания?

Да, это отдельный механизм по статье 80 УК РФ: для тяжкого преступления он требует отбытия не менее половины срока (либо не менее трети — при замене на принудительные работы), то есть порог здесь мягче, чем 3/4 для УДО по части 2 статьи 228 УК РФ. Похожая ситуация разобрана в материале «Мужу по ст.228 УК РФ назначили 8 лет лишения свободы, когда возможно УДО?».

Что будет, если суд откажет в УДО?

Повторное ходатайство можно подать не ранее чем через шесть месяцев со дня вынесения постановления об отказе (часть 10 статьи 175 УИК РФ). О типичных причинах отказа — в материале «Из-за чего суд может отказать в УДО».

Кто подаёт ходатайство об УДО — сам осуждённый или администрация колонии?

Ходатайство вправе подать сам осуждённый, его адвокат или законный представитель — через администрацию учреждения, исполняющего наказание, в суд по месту отбывания наказания. Администрация со своей стороны готовит характеристику и заключение о целесообразности освобождения; рассмотрение ходатайства проходит с участием прокурора и представителя администрации учреждения, госпошлина за подачу такого ходатайства не взимается.

Засчитывается ли время содержания под стражей до приговора в отбытый срок?

Да. Время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу, а также время домашнего ареста засчитываются в срок лишения свободы по правилам статьи 72 УК РФ — при отбывании наказания в колонии общего или строгого режима, как правило, с повышающим коэффициентом (один день содержания под стражей может засчитываться за полтора дня отбывания наказания; точный коэффициент зависит от вида исправительного учреждения и назначенного режима). Поэтому фактически отбытый срок для целей УДО может оказаться больше, чем прошло времени с момента заключения под стражу, — точную цифру покажет справка о зачёте срока, которую готовит администрация исправительного учреждения.

Меняется ли доля срока, если у осуждённого несколько приговоров или прежде уже отменялось УДО?

Да. Если наказания по нескольким приговорам сложены по правилам статьи 70 УК РФ (совокупность приговоров), доля срока для УДО определяется по наиболее тяжкой из объединённых категорий преступлений — то есть при сложении с частью 2 статьи 228 УК РФ будет применяться именно повышенный порог для этой статьи. Отдельно пункт «в» части 3 статьи 79 УК РФ устанавливает долю не менее 2/3 срока для тех, кто ранее уже освобождался условно-досрочно, если то освобождение было отменено по основаниям, предусмотренным частью 7 статьи 79 УК РФ, — эта доля выше и учитывается вместо общей, если применима.

Краткая сводка: УДО по части 2 статьи 228 УК РФ

• Часть 2 статьи 228 УК РФ (крупный размер, без цели сбыта) — тяжкое преступление (статья 15 УК РФ) и одновременно преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств.
• Если преступление совершено 1 марта 2012 года или позднее, для УДО нужно отбыть не менее 3/4 срока (пункт «г» части 3 статьи 79 УК РФ, Федеральный закон от 01.03.2012 № 18-ФЗ) — для срока 3 года 9 месяцев это около 2 лет 10 месяцев.
• Если преступление совершено до 1 марта 2012 года, применяется прежняя доля — не менее 1/2 срока (статья 10 УК РФ о недопустимости обратной силы закона).
• Фактически отбытый срок в любом случае не может быть менее 6 месяцев (часть 3 статьи 79 УК РФ).
• Помимо доли срока суд оценивает поведение осуждённого, поощрения и взыскания, отношение к труду и заключение администрации колонии (часть 4.1 статьи 79 УК РФ).
• При отказе повторное ходатайство подаётся не ранее чем через 6 месяцев (часть 10 статьи 175 УИК РФ).

Таким образом, если преступление Вашего сына совершено 1 марта 2012 года или позднее, для УДО по части 2 статьи 228 УК РФ нужно фактически отбыть не менее трёх четвертей назначенного срока — при 3 годах 9 месяцах это около 2 лет 10 месяцев, а отбытых на сегодня 2 лет пока недостаточно. Если же преступление совершено раньше этой даты, применяется прежняя доля — 1/2 срока, которая уже отбыта. Точную дату совершения преступления и её влияние на расчёт лучше уточнить у адвоката по копии приговора.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Г)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам