Возможно ли условное наказания по ч. 4 ст. 159 УК РФ? Частично возмещен ущерб, не судим!

Добрый день. Возможно ли условное наказания по ч. 4 ст. 159 УК РФ? Частично возмещен ущерб, не судим!

Здравствуйте!

Коротко: Да, условное осуждение по ч. 4 ст. 159 УК РФ законом не запрещено: в перечень ч. 1 ст. 73 УК РФ этот состав не входит, а условным признаётся лишение свободы на срок до восьми лет. Решает суд, оценивая личность подсудимого и смягчающие обстоятельства.

Ниже приведен подробный разбор норм о наказании по ч. 4 ст. 159 УК РФ, правил условного осуждения, влияния частичного возмещения ущерба и отсутствия судимости, а также перечень шагов, которые имеет смысл сделать до приговора.

Что грозит по ч. 4 ст. 159 УК РФ и к какой категории относится это преступление?

Часть 4 ст. 159 УК РФ описывает мошенничество, совершенное организованной группой либо в особо крупном размере или повлекшее лишение права гражданина на жилое помещение. Санкция — лишение свободы на срок до десяти лет со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы либо иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового и с ограничением свободы на срок до двух лет либо без такового. Обратите внимание: штраф и ограничение свободы здесь дополнительные, суд вправе их не назначать, но если назначит — при условном осуждении они исполняются реально (ч. 4 ст. 73 УК РФ условным считает только основное наказание).

Максимум санкции определяет категорию преступления. Согласно ч. 4 ст. 15 УК РФ тяжкими признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание не превышает десяти лет лишения свободы. Значит, преступление по ч. 4 ст. 159 УК РФ — тяжкое, но не особо тяжкое. Это принципиально: от категории зависят и допустимость условного осуждения, и доступность особого порядка, и возможность прекращения дела с судебным штрафом. Общие вопросы квалификации хищений путем обмана и злоупотребления доверием разъяснены в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 30.11.2017 № 48 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате».

Какая сумма считается особо крупным размером по ч. 4 ст. 159 УК РФ?

Здесь чаще всего путаются, потому что у статьи 159 УК РФ два разных набора порогов. Для общих составов мошенничества — частей 1–4 ст. 159 УК РФ — размер определяется примечанием 4 к ст. 158 УК РФ: крупным признается стоимость имущества свыше двухсот пятидесяти тысяч рублей, особо крупным — свыше одного миллиона рублей. Именно этот порог применяется к вменяемому Вам особо крупному размеру по ч. 4 ст. 159 УК РФ.

Отдельные, гораздо более высокие пороги установлены примечанием 1 к ст. 159 УК РФ — но только для специальных составов предпринимательского мошенничества (части 5–7 ст. 159 УК РФ, преднамеренное неисполнение договорных обязательств в сфере предпринимательской деятельности). Эти суммы были повышены Федеральным законом от 06.04.2024 № 79-ФЗ. Смешивать два набора порогов нельзя: квалификация по ч. 4 ст. 159 УК РФ считается по примечанию 4 к ст. 158 УК РФ.

Если фактическая сумма ущерба спорна (например, в нее включены суммы, которые Вы не получали, либо стоимость имущества завышена), это самостоятельное направление защиты: снижение размера ниже одного миллиона рублей переводит деяние из ч. 4 в ч. 3 ст. 159 УК РФ, а это уже другая санкция и другой прогноз по наказанию.

Можно ли назначить условное осуждение по тяжкому преступлению?

Да. Согласно ч. 1 ст. 73 УК РФ, если, назначив в том числе лишение свободы на срок до восьми лет, суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным. Категория преступления сама по себе препятствием не является — закон ограничивает не тяжесть, а срок назначенного наказания и прямо перечисленные случаи. Мошенничество по ч. 4 ст. 159 УК РФ в запретительный перечень ч. 1 ст. 73 УК РФ не входит.

Условное осуждение по ч. 1 ст. 73 УК РФ не назначается, в частности:

• осужденным за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста;
• осужденным за ряд прямо названных в законе преступлений террористической направленности;
• при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока при условном осуждении, назначенном за умышленное преступление, либо в течение неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении;
• при опасном или особо опасном рецидиве.

Ни одно из этих оснований к человеку, ранее не судимому, не относится — отсутствие судимости исключает и рецидив, и «испытательный срок» как препятствие. Практически это означает, что вопрос сводится к двум условиям: суд должен назначить лишение свободы не более восьми лет и прийти к убеждению, что для исправления изоляция от общества не нужна. При назначении условного осуждения суд учитывает характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства (ч. 2 ст. 73 УК РФ).

Испытательный срок устанавливается по правилам ч. 3 ст. 73 УК РФ: при лишении свободы на срок до одного года или более мягком наказании — не менее шести месяцев и не более трех лет; при лишении свободы свыше одного года — не менее шести месяцев и не более пяти лет. Он исчисляется с момента вступления приговора в законную силу, при этом в него засчитывается время со дня провозглашения приговора. По ч. 5 ст. 73 УК РФ суд возлагает на условно осужденного обязанности: не менять постоянного места жительства, работы, учебы без уведомления уголовно-исполнительной инспекции, не посещать определенные места, трудиться или продолжить обучение, при необходимости пройти курс лечения; перечень открыт, суд вправе возложить и другие обязанности, способствующие исправлению.

Условное осуждение не безусловно: по ст. 74 УК РФ суд может продлить испытательный срок не более чем на один год, если осужденный уклоняется от исполнения обязанностей, уклоняется от возмещения вреда в определенном приговором размере либо нарушил общественный порядок и был привлечен к административной ответственности. При систематическом нарушении обязанностей или общественного порядка либо если осужденный скрылся от контроля, суд вправе отменить условное осуждение и обратить наказание к исполнению. Если в течение испытательного срока совершено умышленное тяжкое или особо тяжкое преступление, отмена условного осуждения обязательна, а наказание назначается по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ). И наоборот: по истечении не менее половины испытательного срока при доказанном исправлении суд может отменить условное осуждение досрочно и снять судимость. Обратите внимание на связь с Вашим вопросом — уклонение от возмещения вреда прямо названо основанием для продления испытательного срока, поэтому начатое возмещение важно довести до конца и после приговора.

Как частичное возмещение ущерба влияет на наказание?

Это ключевой момент Вашей ситуации, и здесь важно различать два разных правовых последствия. Пункт «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ называет смягчающим обстоятельством добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, а также иные действия, направленные на заглаживание вреда. В п. 30 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» разъяснено, что под такими иными действиями понимается оказание в ходе предварительного расследования или судебного производства какой-либо помощи потерпевшему, а также иные меры, направленные на восстановление нарушенных преступлением прав и законных интересов потерпевшего.

Второе последствие — арифметическое. По ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного статьей. Для ч. 4 ст. 159 УК РФ две трети от десяти лет — это шесть лет восемь месяцев, то есть верхняя планка опускается и становится ближе к порогу в восемь лет, при котором возможно условное осуждение. В п. 36 названного постановления Пленума разъяснено, что правила ч. 1 ст. 62 УК РФ могут применяться при наличии хотя бы одного из перечисленных в пунктах «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ смягчающих обстоятельств, если при этом отсутствуют отягчающие наказание обстоятельства.

Разница между полным и частичным возмещением проходит именно по этой линии. Пункт «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ говорит о возмещении причиненного ущерба, и суды исходят из того, что речь идет о возмещении в полном объеме. Если ущерб возмещен частично, суд, как правило, не признает обстоятельство, предусмотренное п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, а значит, автоматически правило двух третей по ч. 1 ст. 62 УК РФ не включается. Но частичное возмещение не пропадает: перечень смягчающих обстоятельств не является исчерпывающим, и по ч. 2 ст. 61 УК РФ суд вправе признать смягчающим и обстоятельство, прямо не названное в части первой. На практике частичное возмещение ущерба, а также реальные действия по заглаживанию вреда суды учитывают именно так — как смягчающее обстоятельство, влияющее на выбор наказания и на вывод о возможности исправления без изоляции от общества, но не дающее формального ограничения верхнего предела.

Практический вывод простой: если есть возможность возместить ущерб полностью до приговора, это стоит сделать — юридический эффект качественно иной. Если полностью не получается, имеет смысл документально подтверждать каждый платеж, фиксировать график и намерение погасить остаток, а также любые иные действия по заглаживанию вреда (принесение извинений, помощь потерпевшему, добровольная передача имущества в счет долга).

Что дает отсутствие судимости и совокупность смягчающих обстоятельств?

Отсутствие судимости само по себе не названо в ч. 1 ст. 61 УК РФ отдельным смягчающим обстоятельством, но оно работает сразу в нескольких местах. Во-первых, по ст. 60 УК РФ суд при назначении наказания учитывает характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи; более строгий вид наказания назначается только если менее строгий не обеспечит достижения целей наказания. Во-вторых, отсутствие прежних судимостей исключает рецидив — то есть снимает и отягчающее обстоятельство по п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ, и запрет на условное осуждение по ч. 1 ст. 73 УК РФ. В-третьих, положительные данные о личности прямо влияют на вывод о возможности исправления без реального отбывания наказания.

Совокупность смягчающих обстоятельств открывает еще два механизма. По ст. 64 УК РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, существенно уменьшающих степень общественной опасности, суд вправе назначить наказание ниже низшего предела, назначить более мягкий вид наказания либо не применить дополнительный вид наказания; исключительными могут быть признаны как отдельные обстоятельства, так и их совокупность. По ч. 6 ст. 15 УК РФ суд с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности при наличии смягчающих и отсутствии отягчающих обстоятельств вправе изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию, при условии, что за тяжкое преступление назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы, либо другое более мягкое наказание. Порядок применения этой нормы разъяснен в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15.05.2018 № 10 «О практике применения судами положений части 6 статьи 15 Уголовного кодекса Российской Федерации».

Изменение категории с тяжкой на среднюю — это не «смягчение приговора на бумаге». Оно меняет вид исправительного учреждения, сроки погашения судимости, а главное — открывает институты, недоступные по тяжким преступлениям: прекращение дела в связи с примирением с потерпевшим (ст. 76 УК РФ) и освобождение от уголовной ответственности с назначением судебного штрафа (ст. 76.2 УК РФ). Заявлять о применении ч. 6 ст. 15 УК РФ нужно в суде первой инстанции, подкрепляя это конкретными обстоятельствами дела.

Доступны ли особый порядок и досудебное соглашение по ч. 4 ст. 159 УК РФ?

Особый порядок судебного разбирательства при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением (глава 40 УПК РФ) по ч. 4 ст. 159 УК РФ недоступен. Часть 1 ст. 314 УПК РФ в действующей редакции допускает такое ходатайство только по уголовным делам о преступлениях небольшой или средней тяжести; тяжкие и особо тяжкие преступления были исключены Федеральным законом от 20.07.2020 № 224-ФЗ. Это важное изменение: раньше по ч. 4 ст. 159 УК РФ особый порядок применялся и давал ограничение наказания двумя третями по ч. 5 ст. 62 УК РФ. Сейчас правило ч. 5 ст. 62 УК РФ к такому делу не применяется, дело рассматривается в общем порядке, а признание вины и раскаяние учитываются через ст. 61 и ст. 62 УК РФ. Что представляет собой упрощенная процедура и в каких делах она уместна, разобрано в материале Что значит «особый порядок судебного разбирательства» и стоит ли на него соглашаться?.

Досудебное соглашение о сотрудничестве (глава 40.1 УПК РФ) по тяжкому преступлению возможно и по-прежнему дает самое сильное формальное снижение: по ч. 2 ст. 62 УК РФ при заключении такого соглашения, наличии смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания — то есть по ч. 4 ст. 159 УК РФ не более пяти лет лишения свободы. Часть 4 ст. 62 УК РФ регулирует особый случай, когда санкция статьи предусматривает пожизненное лишение свободы или смертную казнь; к ст. 159 УК РФ она не относится. Но соглашение имеет смысл только при реальной возможности изобличить соучастников и способствовать раскрытию преступления, а невыполнение его условий влечет пересмотр приговора, поэтому решение принимается только вместе с защитником.

Можно ли прекратить дело с судебным штрафом или примирением?

По ч. 4 ст. 159 УК РФ в ее исходной квалификации — нет. Статья 76.2 УК РФ позволяет освободить от уголовной ответственности с назначением судебного штрафа лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, если оно возместило ущерб или иным образом загладило причиненный вред; процессуальный порядок установлен ст. 25.1 УПК РФ. Мошенничество по ч. 4 ст. 159 УК РФ — преступление тяжкое, поэтому ни судебный штраф, ни прекращение дела за примирением с потерпевшим (ст. 76 УК РФ, ст. 25 УПК РФ) по общему правилу недоступны, даже при полном возмещении ущерба и заявлении потерпевшего.

Единственный путь к этим институтам — снижение категории. Он возможен либо через переквалификацию (например, если доказано, что размер ущерба меньше особо крупного и деяние охватывается ч. 3 или ч. 2 ст. 159 УК РФ), либо через изменение категории судом по ч. 6 ст. 15 УК РФ при назначении наказания не свыше пяти лет лишения свободы. Заметим, что при изменении категории по ч. 6 ст. 15 УК РФ вопрос об освобождении от наказания разрешается уже в приговоре, поэтому соответствующее ходатайство и подтверждающие документы должны быть в деле заранее.

Что будет с гражданским иском потерпевшего и арестованным имуществом?

Потерпевший вправе предъявить гражданский иск о возмещении имущественного вреда и компенсации морального вреда в рамках уголовного дела (ст. 44 УПК РФ). Иск может быть предъявлен после возбуждения уголовного дела и до окончания судебного следствия в суде первой инстанции, при этом гражданский истец освобождается от уплаты государственной пошлины. Практика рассмотрения таких исков обобщена в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 13.10.2020 № 23 «О практике рассмотрения судами гражданского иска по уголовному делу». Возмещенные до приговора суммы уменьшают сумму, подлежащую взысканию: суд удовлетворяет иск только в непогашенной части, а платежные документы должны быть представлены в дело.

Для обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска, взыскания штрафа, иных имущественных взысканий или возможной конфискации следователь с согласия руководителя следственного органа возбуждает перед судом ходатайство о наложении ареста на имущество (ст. 115 УПК РФ). Арест ограничивает распоряжение имуществом, а в отдельных случаях — и пользование им. Добровольное возмещение ущерба здесь работает дважды: оно и снижает размер иска, и служит основанием для постановки перед судом вопроса об отмене или частичном снятии ареста, когда обеспечительная мера утратила соразмерность. Порядок применения этой меры и способы защиты собственника подробно разобраны в материале Когда по уголовному делу может быть арестовано имущество и что с этим делать?.

Как разные обстоятельства влияют на наказание по ч. 4 ст. 159 УК РФ?

Что сделать до приговора, чтобы повысить шансы на условное осуждение?

1. Довести возмещение ущерба до полного, если это возможно. Юридическая разница между полным и частичным возмещением принципиальна: только полное возмещение уверенно образует обстоятельство п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ и включает правило ч. 1 ст. 62 УК РФ.
2. Документально подтвердить каждый платеж. Приобщите к делу платежные поручения, квитанции, расписки потерпевшего, соглашение о графике погашения остатка — устные заявления о возмещении суд не учитывает.
3. Собрать документы о личности: паспорт, сведения о регистрации и постоянном месте жительства, трудовую книжку или трудовой договор, справку о доходах, сведения об образовании, справку об отсутствии судимости.
4. Представить характеристики — с места работы, с места жительства, из учебного заведения, от общественных организаций, а также сведения о наградах, благодарностях, волонтерской и благотворительной деятельности.
5. Приобщить медицинские документы: сведения о хронических заболеваниях, инвалидности, необходимости лечения — как в отношении Вас, так и в отношении близких, нуждающихся в уходе.
6. Подтвердить наличие иждивенцев: свидетельства о рождении детей, справки о составе семьи, документы о нетрудоспособных родителях, справки об инвалидности членов семьи, сведения о том, что Вы единственный кормилец.
7. Выяснить и зафиксировать позицию потерпевшего. Заявление о том, что претензий нет либо что вред заглажен, само по себе не прекращает дело по тяжкому преступлению, но учитывается судом как данные, характеризующие поведение после преступления.
8. Заявить мотивированные ходатайства о применении ст. 64 УК РФ и ч. 6 ст. 15 УК РФ в суде первой инстанции — апелляция редко восполняет то, что не заявлялось раньше.
9. Проверить размер вмененного ущерба вместе с защитником. Снижение суммы ниже особо крупного размера меняет квалификацию и весь прогноз по делу.
10. Не нарушать избранную меру пресечения и не допускать новых правонарушений — любое нарушение работает против вывода о возможности исправления без изоляции от общества.

Частые вопросы

Гарантирует ли полное возмещение ущерба условный срок?

Нет. Полное возмещение ущерба — смягчающее обстоятельство по п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, которое при отсутствии отягчающих ограничивает наказание двумя третями максимума по ч. 1 ст. 62 УК РФ. Но вывод о возможности исправления без реального отбывания наказания суд делает самостоятельно по правилам ч. 2 ст. 73 УК РФ, оценивая всю совокупность обстоятельств дела и данных о личности.

Считается ли судимость погашенной, если ранее было условное осуждение?

По п. «а» ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость условно осужденного погашается по истечении испытательного срока. Погашение судимости аннулирует все связанные с ней правовые последствия (ч. 6 ст. 86 УК РФ), поэтому такое лицо считается несудимым, рецидива не образуется и запрет ч. 1 ст. 73 УК РФ не действует. Но сведения о прежнем осуждении суд все равно вправе учитывать как данные о личности по ст. 60 УК РФ.

Назначат ли штраф дополнительно к условному лишению свободы?

Могут. Санкция ч. 4 ст. 159 УК РФ предусматривает штраф и ограничение свободы как дополнительные наказания «либо без такового», то есть их назначение — право, а не обязанность суда. При этом по ч. 4 ст. 73 УК РФ при условном осуждении дополнительные наказания исполняются реально: условным считается только основное наказание. Суд учитывает имущественное положение осужденного и его семьи (ч. 3 ст. 46 УК РФ).

Что будет, если ущерб останется невозмещенным после приговора?

Взысканная приговором сумма исполняется в порядке исполнительного производства. Кроме того, по ч. 2 ст. 74 УК РФ уклонение условно осужденного от возмещения вреда в размере, определенном решением суда, является самостоятельным основанием для продления испытательного срока не более чем на один год. Поэтому погашение долга остается практически значимым и после вступления приговора в законную силу.

Можно ли рассчитывать на условное осуждение при обвинении в составе организованной группы?

Формального запрета нет: ч. 1 ст. 73 УК РФ не исключает условное осуждение по этому признаку. Но суд оценивает характер и степень общественной опасности преступления и роль конкретного лица (ст. 60, ч. 2 ст. 73 УК РФ). Второстепенная роль, отсутствие организаторских функций и незначительная доля полученного могут признаваться исключительными обстоятельствами в смысле ст. 64 УК РФ.

Краткая сводка: условное осуждение по ч. 4 ст. 159 УК РФ

• Мошенничество по ч. 4 ст. 159 УК РФ наказывается лишением свободы на срок до десяти лет со штрафом до одного миллиона рублей и ограничением свободы до двух лет либо без них; это тяжкое преступление (ч. 4 ст. 15 УК РФ).
• Особо крупный размер для ч. 4 ст. 159 УК РФ определяется примечанием 4 к ст. 158 УК РФ — свыше одного миллиона рублей; повышенные пороги примечания 1 к ст. 159 УК РФ действуют только для частей 5–7 этой статьи.
• Условное осуждение возможно: ч. 4 ст. 159 УК РФ не входит в запретительный перечень ч. 1 ст. 73 УК РФ, а условным признается лишение свободы на срок до восьми лет.
• Полное возмещение ущерба образует обстоятельство п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ и при отсутствии отягчающих включает правило двух третей по ч. 1 ст. 62 УК РФ (п. 36 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58); частичное возмещение обычно учитывается по ч. 2 ст. 61 УК РФ и такого ограничения не дает.
• Особый порядок по главе 40 УПК РФ по тяжкому преступлению недоступен (ч. 1 ст. 314 УПК РФ), судебный штраф по ст. 76.2 УК РФ — тоже; досудебное соглашение по главе 40.1 УПК РФ возможно и дает ограничение половиной максимума (ч. 2 ст. 62 УК РФ).
• При наказании не свыше пяти лет и отсутствии отягчающих суд вправе изменить категорию преступления на менее тяжкую (ч. 6 ст. 15 УК РФ, постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.05.2018 № 10), что открывает доступ к ст. 76 и ст. 76.2 УК РФ.

Таким образом, условное осуждение по ч. 4 ст. 159 УК РФ юридически возможно: запрета для этого состава в ч. 1 ст. 73 УК РФ нет, отсутствие судимости снимает препятствия, связанные с рецидивом, а условным может быть признано лишение свободы на срок до восьми лет. Решающими будут назначенный судом срок и вывод о возможности исправления без изоляции от общества, поэтому до приговора имеет смысл довести возмещение ущерба до полного, собрать документы о личности и иждивенцах и заявить мотивированные ходатайства о применении ст. 64 и ч. 6 ст. 15 УК РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Г)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Уголовные дела
• Мошенничество и растрата (ст. 159, 160 УК РФ)