Возможности уменьшения срока наказания по ст.30 и ст.228.1 УК РФ при положительных характеристиках и отсутствии отягчающих

Здравствуйте. Мой сын осужден по ч.1 ст. 30 УК РФ, п.г ч.4 ст. 228.1 УК РФ и ч.3 ст. 30 УК РФ сроком на 8 лет, 6 мес. Можно ли уменьшить срок? Отягчающих нет, характеристики положительные.

Здравствуйте!

Коротко: да, при отсутствии отягчающих и положительных характеристиках есть основания добиваться снижения срока — через апелляционную или, если срок на обжалование пропущен, кассационную жалобу, со ссылкой на смягчающие обстоятельства (статья 61 Уголовного кодекса РФ), пределы наказания за покушение (статья 66 Уголовного кодекса РФ) и, при исключительных обстоятельствах, назначение наказания ниже низшего предела (статья 64 Уголовного кодекса РФ).

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, которые применяются в такой ситуации, и практических вариантов добиться уменьшения срока.

Какие обстоятельства смягчают наказание по ст. 30 и 228.1 УК РФ?

Перечень смягчающих обстоятельств приведен в статье 61 Уголовного кодекса РФ. Он не закрытый: суд вправе признать смягчающими и иные обстоятельства, прямо в перечне не названные, — часть 2 той же статьи прямо это допускает. К обстоятельствам, которые в подобных делах чаще всего указываются в приговоре или приводятся в жалобе, относятся:

• совершение преступления впервые (отсутствие судимостей);
• отсутствие отягчающих обстоятельств, перечисленных в статье 63 Уголовного кодекса РФ;
• положительные характеристики с места работы, учебы или жительства;
• наличие на иждивении малолетних детей;
• состояние здоровья осужденного или его близких;
• явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению других соучастников (пункт «и» части 1 статьи 61 Уголовного кодекса РФ) — если это фактически было и отражено в материалах дела.

Само по себе сочетание «отсутствие отягчающих плюс положительные характеристики» смягчающим в смысле пунктов «и» и «к» части 1 статьи 61 Уголовного кодекса РФ не является — это общегражданские данные о личности, которые суд обязан учесть при назначении наказания в силу статьи 60 Уголовного кодекса РФ, но льготные пределы по статье 62 Уголовного кодекса РФ (см. ниже) они сами по себе не открывают. Если в приговоре эти данные учтены формально, без реального снижения срока, — это довод для апелляционной или кассационной жалобы.

Как покушение на преступление влияет на предельный срок наказания?

В приговоре фигурируют часть 1 статьи 30 (приготовление) и часть 3 статьи 30 Уголовного кодекса РФ (покушение) — обе применяются к пункту «г» части 4 статьи 228.1 Уголовного кодекса РФ, который относится к особо тяжким преступлениям (ответственность за приготовление наступает только по тяжким и особо тяжким составам, часть 2 статьи 30 Уголовного кодекса РФ). Статья 66 Уголовного кодекса РФ устанавливает верхние пределы наказания за неоконченное преступление:

Уточнение: статья 66 Уголовного кодекса РФ сама по себе не дает суду права выйти за нижний предел санкции — она лишь ограничивает верхнюю границу. Назначить наказание ниже низшего предела, установленного санкцией статьи, можно только по отдельному основанию — статье 64 Уголовного кодекса РФ (см. следующий раздел). Если в приговоре эти пределы не были рассчитаны или расчет вызывает сомнение, это отдельный повод для жалобы.

Когда возможно наказание ниже низшего предела — ст. 62 и ст. 64 УК РФ?

Статьи 62 и 64 Уголовного кодекса РФ работают по-разному и требуют разных оснований:

Отсутствие отягчающих обстоятельств и положительные характеристики сами по себе основанием для статьи 62 Уголовного кодекса РФ не являются — нужны именно смягчающие обстоятельства из пунктов «и»/«к» части 1 статьи 61. Для статьи 64 Уголовного кодекса РФ закон не требует конкретного перечня — суд оценивает совокупность обстоятельств, и здесь как раз имеет значение полнота доказательной базы: чем подробнее в деле подтверждены положительные характеристики, отсутствие отягчающих, поведение после задержания, тем выше шансы, что суд апелляционной или кассационной инстанции признает обстоятельства исключительными. Похожий случай разбирается в материале «Кассация назначила наказание ниже низшего предела» — там показано, какие доводы суд кассационной инстанции счел достаточными.

Как обжаловать приговор, чтобы добиться уменьшения срока?

1. Получить копию приговора и ознакомиться с материалами дела — без этого нельзя оценить, какие смягчающие обстоятельства суд не учел или учел формально.
2. Подать апелляционную жалобу в течение 15 суток со дня постановления приговора, а для осужденного, содержащегося под стражей, — в тот же срок со дня вручения ему копии приговора (статья 389.4 Уголовно-процессуального кодекса РФ). Пропуск срока можно попытаться восстановить, но надежнее уложиться в отведенное время.
3. В жалобе привести доводы о несоразмерности наказания, неправильном применении статей 61, 62, 64 и 66 Уголовного кодекса РФ, ошибках в квалификации или в оценке доказательств.
4. Если срок апелляционного обжалования пропущен или приговор уже вступил в законную силу — подать кассационную жалобу. В отличие от обжалования в сторону ухудшения положения осужденного, для которого статьей 401.6 Уголовно-процессуального кодекса РФ установлен годичный срок, кассационная жалоба в интересах осужденного, направленная на смягчение наказания, сроком не ограничена и может быть подана в любое время после вступления приговора в законную силу.
5. Приложить к жалобе документы, подтверждающие положительные характеристики и отсутствие отягчающих обстоятельств (см. следующий раздел).

Как подтвердить положительные характеристики и отсутствие отягчающих обстоятельств?

Устного утверждения «характеристики положительные» для суда недостаточно — нужны документы, которые суд апелляционной или кассационной инстанции сможет приобщить к делу:

• справка об отсутствии судимостей и характеристика из органа внутренних дел по месту жительства;
• характеристики с места работы или учебы, от участкового, от соседей;
• справки о состоянии здоровья, наличии иждивенцев, семейном положении;
• документы, подтверждающие явку с повинной или активное способствование раскрытию преступления, если они были, — протоколы следственных действий, приобщенные к делу;
• характеристика из следственного изолятора о поведении за время содержания под стражей.

Собрать и правильно приобщить эти документы к апелляционной или кассационной жалобе — задача адвоката: суд вышестоящей инстанции работает с материалами дела и приложениями к жалобе, а не с устными пояснениями родственников осужденного.

Что делать, если приговор уже вступил в законную силу?

Помимо кассационного обжалования (см. выше), после вступления приговора в силу доступны два механизма, которые применяются уже на стадии отбывания наказания:

• условно-досрочное освобождение (статья 79 Уголовного кодекса РФ) — после фактического отбытия части срока, которая зависит от категории преступления (не менее двух третей срока для особо тяжких преступлений — общее правило статьи 79 Уголовного кодекса РФ; точная доля по конкретному составу устанавливается судом по материалам приговора) и при отсутствии взысканий, положительной динамике поведения и данных, свидетельствующих об исправлении;
• замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания (статья 80 Уголовного кодекса РФ) — рассматривается судом по месту отбывания наказания при аналогичных условиях.

Подробный разбор сроков и условий для похожей ситуации — в материале «Условно-досрочное освобождение по статье 228.1 УК РФ при приговоре к 11 годам лишения свободы», а вопрос о минимально необходимом для ходатайства сроке отбытого наказания разобран в материале «Срок 10 лет по ч.3 ст.228.1 УК РФ, сколько нужно отсидеть чтобы подать ходатайство на смягчение наказания».

Частые вопросы

Можно ли снизить срок без обжалования, если приговор уже вступил в силу и апелляционный срок пропущен?

Да, через кассационную жалобу (сроком в интересах осужденного не ограничена) либо, на стадии отбывания наказания, — через условно-досрочное освобождение по статье 79 или замену наказания более мягким видом по статье 80 Уголовного кодекса РФ.

Учитывается ли семейное положение — жена, малолетние дети?

Наличие малолетних детей у виновного прямо названо смягчающим обстоятельством в пункте «г» части 1 статьи 61 Уголовного кодекса РФ. Само по себе оно не гарантирует существенное снижение срока, но в совокупности с другими данными о личности учитывается судом и может быть доводом для статьи 64 Уголовного кодекса РФ.

Чем отличается кассационная жалоба от надзорной?

Кассация — следующая после апелляции инстанция, рассматривает жалобы на приговоры, вступившие в законную силу. Надзорное производство в Президиуме Верховного Суда РФ — исключительная стадия после кассации, применяется реже и по более узкому кругу оснований.

Можно ли ссылаться на несогласие с квалификацией, если вина по факту не оспаривается?

Да, обжаловать можно не только назначенное наказание, но и правильность квалификации по частям 1 и 3 статьи 30 и пункту «г» части 4 статьи 228.1 Уголовного кодекса РФ, если для этого есть основания в материалах дела, — это отдельный от смягчения наказания довод жалобы.

Что будет, если суд апелляционной инстанции не согласится со снижением срока?

Возможна подача кассационной жалобы — сначала в кассационный суд общей юрисдикции, затем, при необходимости, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.

Краткая сводка: как добиться уменьшения срока по ст. 30 и 228.1 УК РФ

• Перечень смягчающих обстоятельств — статья 61 Уголовного кодекса РФ, перечень открытый (часть 2 той же статьи).
• Пределы наказания за неоконченное преступление — статья 66 Уголовного кодекса РФ: не более половины максимума за приготовление, не более трех четвертей за покушение.
• Льготный предел «не более двух третей» — статья 62 Уголовного кодекса РФ, только при смягчающих по пунктам «и»/«к» части 1 статьи 61 и отсутствии отягчающих.
• Наказание ниже низшего предела — статья 64 Уголовного кодекса РФ, при исключительных обстоятельствах или их совокупности.
• Срок на апелляционное обжалование — 15 суток (статья 389.4 Уголовно-процессуального кодекса РФ); кассационная жалоба в интересах осужденного сроком не ограничена.
• После вступления приговора в силу — условно-досрочное освобождение (статья 79 Уголовного кодекса РФ) или замена наказания более мягким видом (статья 80 Уголовного кодекса РФ).

Таким образом, положительные характеристики и отсутствие отягчающих обстоятельств — весомые, но не единственные аргументы: реального снижения срока по ст. 30 и 228.1 УК РФ добиваются через грамотно оформленную апелляционную или кассационную жалобу с полным пакетом подтверждающих документов, а после вступления приговора в силу — через условно-досрочное освобождение или замену наказания более мягким видом.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Адвокат по уголовным делам