Назначит ли суд реальное лишение свободы по ч.1 ст.160 УК РФ, если ущерб уже возмещен и потерпевший претензий не имеет, также имею ребенка?

Назначит ли суд реальное лишение свободы по ч. 1 ст. 160 УК РФ, если ущерб уже возмещен и потерпевший претензий не имеет, также имею ребенка?

Здравствуйте!

Коротко: Реальное лишение свободы в такой ситуации назначают редко: по ч. 1 ст. 56 УК РФ впервые совершившему преступление небольшой тяжести оно назначается только при отягчающих обстоятельствах. При возмещенном ущербе и примирении дело может быть прекращено по ст. 76 или 76.2 УК РФ.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Какое наказание предусмотрено по ч. 1 ст. 160 УК РФ?

Часть 1 ст. 160 УК РФ карает присвоение или растрату — хищение чужого имущества, вверенного виновному. Санкция построена по альтернативному принципу: штраф, обязательные работы, исправительные работы, ограничение свободы, принудительные работы и, как самый строгий вариант, лишение свободы на срок до двух лет. Лишение свободы здесь — лишь одно из шести возможных наказаний, а не обязательный исход дела. Поскольку максимальный срок по санкции не превышает трех лет, деяние относится к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК РФ), а от категории преступления зависит и возможность освобождения от ответственности, и подход суда к выбору наказания.

Признаки присвоения и растраты разъяснены в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 30.11.2017 № 48 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате»: обязательным условием является то, что имущество было вверено виновному на законном основании — по трудовому договору, договору о материальной ответственности, доверенности или иному документу. Подробнее о составе и его границах мы писали в материале Адвокат по уголовным делам: ответственность за хищения, совершенные путем присвоения или растраты (ст. 160 УК РФ).

Почему при небольшой тяжести суд редко назначает реальный срок?

Ключевой для Вашей ситуации довод защиты содержится в ч. 1 ст. 56 УК РФ: лицу, впервые совершившему преступление небольшой тяжести, лишение свободы может быть назначено только при наличии отягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ (за отдельными исключениями, прямо названными в этой норме), либо тогда, когда лишение свободы — единственный вид наказания в санкции статьи. В ч. 1 ст. 160 УК РФ санкция альтернативная, а значит, при отсутствии отягчающих обстоятельств и при том, что преступление совершено впервые, путь к лишению свободы для суда закрыт законом — и не только к реальному, но и к условному, поскольку условное осуждение по ст. 73 УК РФ применяется к уже назначенному наказанию.

Отягчающие обстоятельства перечислены в ст. 63 УК РФ исчерпывающе — это, в частности, рецидив преступлений, совершение преступления в составе группы, использование доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора. Последний пункт по делам о присвоении требует особого внимания: сам факт того, что имущество было вверено, уже является признаком состава, а признак состава повторно как отягчающее обстоятельство учитываться не может (ч. 2 ст. 63 УК РФ). Если отягчающих обстоятельств нет и Вы не судимы, суд обязан мотивировать в приговоре выбор конкретного вида наказания, а невозможность назначить лишение свободы вытекает прямо из закона.

Как работают возмещение ущерба и наличие ребенка?

Названные Вами обстоятельства прямо перечислены в законе как смягчающие. Каждое из них суд обязан учесть при назначении наказания, а сочетание нескольких заметно меняет и вид, и размер санкции:

• Добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, иные действия, направленные на заглаживание вреда — п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ. Извинения перед потерпевшим, восстановление имущества, компенсация сверх суммы ущерба также относятся к заглаживанию вреда.
• Наличие малолетних детей у виновного — п. «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ (малолетним считается ребенок, не достигший 14 лет).
• Явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, розыску имущества — п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ.
• Совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств — п. «а» ч. 1 ст. 61 УК РФ.
• Иные обстоятельства, прямо не названные в законе — ч. 2 ст. 61 УК РФ: состояние здоровья, положительные характеристики, участие в содержании близких. Перечень смягчающих обстоятельств не является закрытым.

Практическое значение имеет правило ч. 1 ст. 62 УК РФ: при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания по санкции статьи. Возмещенный ущерб — это как раз пункт «к», поэтому верхняя планка наказания снижается автоматически, без усмотрения суда. Кроме того, при исключительных обстоятельствах, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного, суд вправе по ст. 64 УК РФ назначить наказание ниже низшего предела или более мягкий вид наказания, чем предусмотрен статьей; исключительной может быть признана и совокупность обычных смягчающих обстоятельств.

Какие варианты исхода дела возможны?

По делу о преступлении небольшой тяжести с возмещенным ущербом закон допускает несколько принципиально разных исходов — от прекращения дела без судимости до обвинительного приговора. Ниже — условия, при которых доступен каждый из них.

Разница между первыми двумя строками существенна. Примирение по ст. 76 УК РФ зависит от воли потерпевшего: без его заявления суд дело не прекратит. Судебный штраф по ст. 76.2 УК РФ такой зависимости не имеет — достаточно, чтобы ущерб был возмещен, а обвиняемый согласился на прекращение дела по нереабилитирующему основанию. Условия применения обоих институтов разъяснены в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2013 № 19 «О применении судами законодательства, регламентирующего основания и порядок освобождения от уголовной ответственности». О том, при каких условиях по этой статье все же назначают реальный срок, мы разбирали отдельно в материале Могут ли назначить реальный срок по статье 160 УК РФ?

Что суд учитывает при назначении наказания?

Общие начала назначения наказания закреплены в ст. 60 УК РФ: суд учитывает характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. Последний критерий напрямую работает в Вашу пользу: если на иждивении находится ребенок, реальное лишение свободы ухудшит условия жизни семьи, и суд обязан это оценить. Принцип справедливости (ст. 6 УК РФ) требует, чтобы наказание соответствовало характеру и степени общественной опасности содеянного и обстоятельствам его совершения.

Отдельно закон ограничивает выбор самого строгого наказания: более строгий вид наказания из числа предусмотренных за преступление назначается только тогда, когда менее строгий вид не сможет обеспечить достижение целей наказания (ч. 1 ст. 60 УК РФ). Требования к мотивировке выбора вида и размера наказания разъяснены в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания». Практически это означает, что при полностью возмещенном ущербе, отсутствии претензий потерпевшего и наличии ребенка суду придется объяснить в приговоре, почему штраф или работы недостаточны, — а при отсутствии отягчающих обстоятельств у впервые привлекаемого лица такое обоснование лишения свободы упирается в прямой запрет ч. 1 ст. 56 УК РФ.

Что сделать до приговора, чтобы избежать лишения свободы?

1. Документально подтвердите возмещение ущерба: платежное поручение, приходный кассовый ордер, расписка потерпевшего, справка организации об отсутствии задолженности. Устного признания потерпевшего, что деньги получены, для суда недостаточно.
2. Получите от потерпевшего письменное заявление о том, что вред заглажен, претензий он не имеет и он не возражает против прекращения дела за примирением (ст. 25 УПК РФ). Если потерпевший — организация, заявление подписывает представитель, полномочия которого подтверждены доверенностью.
3. Соберите документы о личности: характеристики с места работы и жительства, справки об отсутствии судимости и учетов, сведения о состоянии здоровья, о наградах и поощрениях.
4. Приобщите документы на ребенка: свидетельство о рождении, справку о составе семьи, сведения о том, что ребенок находится на Вашем иждивении, при наличии — документы о его заболеваниях или об отсутствии второго родителя.
5. Заявите письменное ходатайство о прекращении уголовного дела — по ст. 25 УПК РФ (примирение) либо по ст. 25.1 УПК РФ (судебный штраф). Ходатайство можно заявить и на стадии предварительного расследования, и в суде до удаления в совещательную комнату.
6. Выстройте запасную позицию: если в прекращении откажут, просите о наказании, не связанном с лишением свободы, ссылаясь на ч. 1 ст. 56, ч. 1 ст. 62 и при наличии оснований — на ст. 64 УК РФ.
7. Проверьте объем обвинения и размер вмененного ущерба: сумма влияет и на квалификацию, и на оценку степени общественной опасности содеянного.

Каждый из этих шагов имеет смысл делать заранее, с участием защитника: к моменту прений позиция должна быть подтверждена документами, а не намерениями. Что образует состав по ст. 160 УК РФ, а что остается в границах материальной ответственности работника, мы разбирали в материале Что будет, если забрать себе служебное имущество: присвоение, растрата и материальная ответственность.

Частые вопросы

Останется ли судимость, если дело прекратят за примирением или с судебным штрафом?

Нет. Прекращение дела по ст. 76 или 76.2 УК РФ — освобождение от уголовной ответственности, обвинительный приговор не выносится. Судимость возникает только у осужденного, со дня вступления приговора в законную силу (ст. 86 УК РФ). При этом основания нереабилитирующие: факт уголовного преследования остается в информационных базах, а прекращение возможно лишь при согласии обвиняемого.

Ребенку больше 14 лет — учтет ли суд его наличие?

Пункт «г» ч. 1 ст. 61 УК РФ говорит именно о малолетних детях, то есть о не достигших 14 лет. Однако перечень смягчающих обстоятельств не закрыт: по ч. 2 ст. 61 УК РФ суд вправе учесть наличие несовершеннолетнего ребенка или иного иждивенца как иное смягчающее обстоятельство. Кроме того, влияние наказания на условия жизни семьи учитывается всегда в силу ч. 3 ст. 60 УК РФ.

Можно ли прекратить дело, если потерпевший — организация, а не человек?

Можно. Потерпевшим по ст. 42 УПК РФ признается и юридическое лицо, а его права осуществляет представитель (ст. 45 УПК РФ). Заявление о примирении подает уполномоченный представитель, полномочия которого подтверждены доверенностью или уставными документами. Для судебного штрафа по ст. 76.2 УК РФ позиция потерпевшего вообще не требуется — достаточно доказанного возмещения ущерба.

Как считается размер судебного штрафа?

По ст. 104.5 УК РФ судебный штраф не может превышать половину максимального размера штрафа, предусмотренного санкцией статьи, а если штраф санкцией не предусмотрен — 250 тысяч рублей. Конкретную сумму и срок уплаты суд определяет с учетом тяжести преступления и имущественного положения лица и его семьи. Неуплата в срок влечет отмену постановления и возобновление производства по делу.

Влияет ли рассмотрение дела в особом порядке на срок наказания?

Да. При рассмотрении дела в особом порядке при согласии с предъявленным обвинением (глава 40 УПК РФ, применяется по преступлениям небольшой и средней тяжести) наказание не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания по санкции (ч. 5 ст. 62 УК РФ). Выбор порядка судопроизводства стоит обсуждать с защитником: он влияет и на пределы обжалования приговора.

Краткая сводка: реальный срок по ч. 1 ст. 160 УК РФ

• Часть 1 ст. 160 УК РФ — преступление небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК РФ), максимум по санкции — лишение свободы до двух лет, но санкция альтернативная.
• Впервые совершившему преступление небольшой тяжести лишение свободы назначается только при отягчающих обстоятельствах — ч. 1 ст. 56 УК РФ. Это главный довод защиты.
• Возмещение ущерба (п. «к»), наличие малолетних детей (п. «г»), явка с повинной и активное способствование раскрытию (п. «и») ч. 1 ст. 61 УК РФ — смягчающие обстоятельства; при пунктах «и» и «к» без отягчающих наказание не превысит двух третей максимума (ч. 1 ст. 62 УК РФ).
• При примирении с потерпевшим дело может быть прекращено по ст. 76 УК РФ и ст. 25 УПК РФ, при возмещенном ущербе без заявления потерпевшего — с судебным штрафом по ст. 76.2 УК РФ и ст. 25.1 УПК РФ.
• Наказание суд выбирает по ст. 6 и 60 УК РФ с учетом личности и влияния наказания на условия жизни семьи; более строгий вид назначается, только если менее строгий не обеспечит целей наказания.
• Ни один исход не гарантирован: прекращение дела — право суда, поэтому позицию нужно подтверждать документами заранее.

Таким образом, при полностью возмещенном ущербе, отсутствии претензий потерпевшего и наличии ребенка реальное лишение свободы по ч. 1 ст. 160 УК РФ маловероятно: если преступление совершено впервые и отягчающих обстоятельств нет, ч. 1 ст. 56 УК РФ прямо запрещает назначать за него лишение свободы, а при примирении или возмещении вреда дело может быть прекращено по ст. 76 либо 76.2 УК РФ. Окончательное решение остается за судом, поэтому заранее соберите документы о возмещении, заявление потерпевшего и сведения о семье и заявите ходатайство о прекращении дела.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Адвокат по уголовным делам
• Защита по уголовным делам
• Защита на следствии