Об исключительных случаях, когда производство обыска в жилище не терпит отлагательств

Коротко: обыск в жилище проводится по судебному решению, но в исключительных случаях, не терпящих отлагательства, его допускается провести по постановлению следователя или дознавателя (часть 5 статьи 165 УПК РФ). Не позднее 3 суток уведомляются судья и прокурор, и суд проверяет законность обыска.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм: когда закон разрешает войти в жилище с обыском без санкции суда, какие обстоятельства признаются не терпящими отлагательства, в каком порядке и в какие сроки проверяется законность такого обыска, что вправе делать хозяин жилья и его защитник и чем заканчивается признание обыска незаконным.

Когда обыск в жилище проводится без решения суда?

По общему правилу жилище неприкосновенно: осмотр, обыск и выемка в нем допускаются только с согласия проживающих лиц либо на основании судебного решения (статья 12 УПК РФ). Основанием обыска согласно статье 182 УПК РФ является наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. Разрешение на обыск в жилище следователь получает в порядке статьи 165 УПК РФ: он с согласия руководителя следственного органа (дознаватель — с согласия прокурора) возбуждает ходатайство перед судом, и судья рассматривает его единолично не позднее 24 часов с момента поступления.

Из этого правила есть исключение. Часть 5 статьи 165 УПК РФ допускает производство ряда следственных действий без предварительного судебного решения — на основании постановления следователя или дознавателя, если промедление сделает следственное действие бессмысленным. Помимо обыска и выемки в жилище, к таким действиям закон относит, в частности, осмотр жилища, личный обыск, а также наложение ареста на имущество, указанное в части 1 статьи 104.1 УК РФ. Важно понимать: неотложный порядок не отменяет судебного контроля, а лишь переносит его на более поздний момент — суд проверяет обыск не до, а после его проведения.

Какие ситуации закон считает не терпящими отлагательства?

Закрытого перечня исключительных случаев в законе нет — следователь обязан обосновать неотложность в самом постановлении, а суд затем оценивает эти доводы. Ориентиры дал Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 01.06.2017 № 19, посвященном практике рассмотрения ходатайств о производстве следственных действий, связанных с ограничением конституционных прав граждан. К обстоятельствам, оправдывающим обыск без предварительного разрешения суда, обычно относят:

• необходимость принять меры к предотвращению или пресечению преступления;
• реальную угрозу того, что предметы, документы и ценности, имеющие значение для дела, будут уничтожены, повреждены или спрятаны;
• риск того, что промедление позволит подозреваемому скрыться;
• получение сведений о том, что разыскиваемые объекты находятся в конкретном жилище именно сейчас и в ближайшее время будут перемещены;
• обстановку, при которой следственное действие начато безотлагательно по горячим следам сразу после совершения преступления.

Сама по себе ссылка следователя на «неотложность» без конкретных фактов исключительным случаем не является. Суды отклоняют доводы, из которых не видно, что именно мешало обратиться за разрешением в обычном порядке, тем более что ходатайство рассматривается в течение суток и в любое время, включая выходные. Отдельно оценивается и обоснованность самого обыска: какие данные указывали на нахождение искомого в этом жилище. Подробнее об этом — в материале Какие доказательства необходимы для производства обыска.

Как оформляется неотложный обыск и в какие сроки уведомляется суд?

Порядок действий должностного лица при обыске в случае, не терпящем отлагательства, выглядит так:

1. Следователь или дознаватель выносит мотивированное постановление о производстве обыска в жилище, в котором указывает обстоятельства, потребовавшие безотлагательных действий.
2. Постановление предъявляется лицу, у которого проводится обыск, до начала следственного действия (статья 182 УПК РФ).
3. Обыск проводится по общим правилам: с участием понятых либо с применением технических средств фиксации (статья 170 УПК РФ), с предложением добровольно выдать искомое, с составлением протокола по статье 166 УПК РФ и вручением его копии.
4. Не позднее 3 суток с момента начала следственного действия следователь или дознаватель направляет уведомление судье и прокурору.
5. К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола, а также иные материалы дела, необходимые для проверки законности обыска.
6. Судья не позднее 24 часов с момента регистрации уведомления проверяет законность обыска и выносит мотивированное постановление о признании его законным либо незаконным.

Сроки по этой процедуре удобно держать перед глазами:

Что проверяет судья и чем грозит признание обыска незаконным?

Проверяя уведомление, судья устанавливает: относится ли проведенное действие к перечисленным в части 5 статьи 165 УПК РФ; действительно ли имелись обстоятельства, потребовавшие безотлагательного производства; вынесено ли постановление уполномоченным лицом, в производстве которого находится дело; не нарушены ли при производстве обыска требования УПК РФ, в том числе правила об участии понятых, о составлении протокола и о допуске защитника.

Недопустимое доказательство не имеет юридической силы и не может использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в статье 73 УПК РФ. Оспаривать допустимость можно и позже — при ознакомлении с материалами дела, на предварительном слушании и в судебном разбирательстве. О том, как это работает на практике, читайте в материале Адвокат по уголовным делам: недопустимые доказательства в уголовном процессе.

Может ли обыскиваемый участвовать в проверке законности обыска?

Да. Лицо, конституционное право которого ограничено следственным действием, произведенным в случае, не терпящем отлагательства, его защитник, законный представитель и представитель вправе принимать участие в рассмотрении судьей уведомления следователя. О месте, дате и времени заседания их надлежит известить, а копию вынесенного постановления — вручить. На это указывал и Конституционный Суд РФ в определении от 16.12.2008 № 1076-О-П, и Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 01.06.2017 № 19.

Постановление судьи по итогам проверки является промежуточным судебным решением и обжалуется в апелляционном порядке (статья 389.2 УПК РФ) в течение 15 суток со дня его вынесения (статья 389.4 УПК РФ). Подача жалобы не приостанавливает производство по делу. Параллельно действия и решения следователя, связанные с обыском, могут обжаловаться руководителю следственного органа, прокурору и в суд в порядке статьи 125 УПК РФ — механизм такой жалобы разобран в материале Особенности рассмотрения жалобы в порядке ст. 125 УПК РФ на бездействие следователя.

Какие права есть у хозяина жилья во время неотложного обыска?

Отсутствие судебного решения не сокращает прав тех, кто находится в жилище. По статье 182 УПК РФ обыск проводится с участием лица, в помещении которого он производится, либо совершеннолетних членов его семьи; присутствовать вправе защитник, а также адвокат того лица, в чьем помещении идет обыск. Практический набор прав такой:

• потребовать предъявить постановление о производстве обыска и служебные удостоверения, переписать данные всех участников;
• пригласить адвоката и не давать объяснений до его прибытия;
• добровольно выдать искомые предметы и документы — если они выданы, следователь вправе не проводить дальнейшие поиски (см. материал Добровольная выдача предметов перед обыском);
• следить, чтобы все изымаемое предъявлялось понятым и участникам, упаковывалось и опечатывалось на месте;
• заявлять замечания и дополнения в протокол — устные возражения без записи в протоколе для суда не существуют;
• получить копию протокола обыска под расписку.

Нарушения, зафиксированные в замечаниях к протоколу, становятся главным аргументом при последующей проверке законности обыска судом, поэтому подписывать протокол «не глядя» не стоит.

Есть ли случаи, когда неотложный порядок вообще не применяется?

Да. Особый режим установлен для адвокатов: по статье 450.1 УПК РФ обыск, осмотр и выемка в отношении адвоката, в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для адвокатской деятельности, производятся только на основании постановления судьи. Правило части 5 статьи 165 УПК РФ здесь не работает: сослаться на неотложность и войти без судебного решения нельзя. В постановлении судьи должны быть указаны конкретные отыскиваемые объекты, а изъятие иных предметов и документов не допускается; при производстве следственного действия участвует член совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации или иной представитель, уполномоченный президентом палаты.

Частые вопросы

Могут ли провести обыск в жилище ночью?

По общему правилу производство следственного действия в ночное время не допускается, за исключением случаев, не терпящих отлагательства (статья 164 УПК РФ). Ночным считается промежуток с 22 до 6 часов по местному времени. Неотложность в такой ситуации тоже придется обосновать в постановлении, и суд оценит ее при проверке законности обыска.

Что делать, если обыск уже прошел, а уведомление в суд не направлено?

Отсутствие уведомления судьи и прокурора в установленный частью 5 статьи 165 УПК РФ трехсуточный срок — самостоятельное нарушение. О нем стоит письменно заявить прокурору и руководителю следственного органа, а также подать жалобу в порядке статьи 125 УПК РФ. Такое нарушение усиливает позицию о недопустимости полученных доказательств по статье 75 УПК РФ.

Когда вернут изъятые при обыске вещи и технику?

Предметы, не относящиеся к делу, должны быть возвращены владельцу; признанные вещественными доказательствами хранятся при деле, но могут быть возвращены раньше, если это не вредит доказыванию. Порядок обращения за возвратом разобран в материале Когда я смогу забрать телефон, изъятый в ходе обыска?.

Обязательно ли участие понятых при неотложном обыске в жилище?

Обыск относится к действиям, где понятые участвуют по общему правилу. Однако статья 170 УПК РФ допускает проведение без понятых в труднодоступной местности либо когда их участие связано с опасностью для жизни и здоровья, — в этом случае обязательно применяются технические средства фиксации, о чем делается запись в протоколе.

Признают ли обыск незаконным из-за одной формальной ошибки?

Судья оценивает нарушения в совокупности: отсутствие оснований для безотлагательного производства, вынесение постановления неуполномоченным лицом, недопуск защитника или неучастие понятых там, где оно обязательно, влекут признание обыска незаконным. Незначительные технические неточности протокола сами по себе к такому выводу обычно не приводят.

Краткая сводка: обыск в жилище без решения суда

• Общее правило — обыск в жилище только по судебному решению, получаемому в порядке статьи 165 УПК РФ; основания обыска закреплены в статье 182 УПК РФ.
• Исключение — случаи, не терпящие отлагательства: обыск проводится по мотивированному постановлению следователя или дознавателя (часть 5 статьи 165 УПК РФ).
• Исключительными признают, в частности, необходимость пресечь преступление, угрозу уничтожения или сокрытия значимых для дела объектов, риск того, что подозреваемый скроется (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 01.06.2017 № 19).
• Уведомление судьи и прокурора — не позднее 3 суток с момента начала обыска, с приложением копий постановления и протокола; проверка судьей — не позднее 24 часов с момента регистрации уведомления.
• Признание обыска незаконным влечет недопустимость всех полученных доказательств (статья 75 УПК РФ).
• Обыскиваемый, его защитник и представитель вправе участвовать в проверке законности и обжаловать постановление судьи в апелляции (статьи 389.2 и 389.4 УПК РФ), а действия следователя — в порядке статьи 125 УПК РФ.
• Для адвокатов неотложный порядок не применяется: обыск, осмотр и выемка — только по постановлению судьи (статья 450.1 УПК РФ).

Таким образом, обыск в жилище без судебного решения — не право следователя «на всякий случай», а узкое исключение, каждый раз требующее доказанной неотложности и завершающееся судебной проверкой. Если такой обыск прошел у Вас, зафиксируйте замечания в протоколе, получите его копию, требуйте извещения о заседании по проверке законности обыска и как можно раньше подключите адвоката: именно на этом этапе решается, останутся ли изъятые предметы доказательствами по делу.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Личный обыск по статье 184 УПК РФ: когда он проводится без постановления и судебного решения
• Могу ли я подать жалобу на то, что при обыске забрали мои деньги из сумки?