Отсутствие подписей понятых в протоколе

Здравствуйте. Понятые не расписались в протоколах. Привлекли по ч. 1 ст. 12.26 КоАП РФ. Судья понятых допросил в судебном заседании и написал, что недочёты устранил. Законно ли это?

Здравствуйте!

Коротко: Допросить понятых судья вправе — это прямо разрешает ч. 5 ст. 25.7 КоАП РФ. Но допрос не заменяет подпись: удостоверение хода и результатов процессуального действия подписью понятого — обязательное требование ч. 2 ст. 25.7 КоАП РФ, и протокол без неё оспаривается как полученный с нарушением закона (ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ).

Ниже приведён подробный разбор: в каких протоколах по делу об отказе от медицинского освидетельствования подпись понятого обязательна, вправе ли судья восполнять недостатки протокола допросом, когда суды признают такой протокол недопустимым доказательством, а когда считают недостаток несущественным, и как построить жалобу на уже вынесенное постановление.

В каких протоколах по делу об отказе от медосвидетельствования подпись понятых обязательна?

Дело по ч. 1 ст. 12.26 КоАП РФ строится не на одном документе, а на пакете протоколов о применении мер обеспечения производства (глава 27 КоАП РФ). По ч. 2 ст. 27.12 КоАП РФ отстранение от управления транспортным средством, освидетельствование на состояние алкогольного опьянения и направление на медицинское освидетельствование осуществляются в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи. Если инспектор выбрал понятых, каждый из них по ч. 2 ст. 25.7 КоАП РФ удостоверяет своей подписью в протоколе факт совершения процессуальных действий в его присутствии, их содержание и результаты. Число понятых по ч. 1 ст. 25.7 КоАП РФ — не менее двух, и это не заинтересованные в исходе дела совершеннолетние лица.

Важная деталь, которую часто упускают: в ч. 5 ст. 27.12 КоАП РФ понятые вообще не названы среди подписантов — там сказано, что протокол об отстранении от управления и протокол о направлении на медицинское освидетельствование подписывают составившее их должностное лицо и лицо, в отношении которого мера применена. Обязанность понятого расписаться вытекает не из ст. 27.12, а из ч. 2 ст. 25.7 КоАП РФ. Поэтому в жалобе ссылаться нужно именно на ст. 25.7 КоАП РФ — довод «нарушена ст. 27.12» здесь бьёт мимо цели.

Документы, в которых участие понятых должно быть и отражено записью (ч. 3 ст. 25.7 КоАП РФ), и удостоверено их подписями:

• протокол об отстранении от управления транспортным средством (ст. 27.12 КоАП РФ);
• акт освидетельствования на состояние алкогольного опьянения, если инспектор предлагал продуть прибор на месте;
• протокол о направлении на медицинское освидетельствование на состояние опьянения (ст. 27.12 КоАП РФ) — ключевой документ по ст. 12.26 КоАП РФ, именно в нём фиксируется отказ;
• протокол о задержании транспортного средства, если автомобиль поместили на специализированную стоянку (ст. 27.13 КоАП РФ).

Отдельно стоит проверить, не применялась ли видеозапись. По ч. 6 ст. 25.7 КоАП РФ при её применении процессуальные действия совершаются без понятых, о чём в протоколе делается запись, а материалы записи прилагаются к делу. Если запись велась и приложена, отсутствие подписей понятых само по себе ничего не решает: процедура законна и без них. Если же в протоколе стоят фамилии двух понятых, но нет ни их подписей, ни видеозаписи, — процедура не подтверждена ни одним из двух допустимых способов, и это уже серьёзный довод защиты.

Вправе ли судья допросить понятых и «устранить» отсутствие их подписей?

Сам допрос законен. Часть 5 ст. 25.7 КоАП РФ прямо предусматривает, что при необходимости понятой может быть опрошен в качестве свидетеля по правилам ст. 25.6 КоАП РФ. Показания свидетеля — это самостоятельное доказательство по ч. 2 ст. 26.2 КоАП РФ, и судья, вызвав понятых, действовал в рамках своих полномочий. Упрёк «судья не имел права их допрашивать» в жалобе не сработает.

Спор идёт о другом — о том, что именно допрос способен восполнить. Верховный Суд РФ в п. 4 постановления Пленума от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» разделил недостатки процессуальных документов на существенные и несущественные: несущественные — это те, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу. Логика такова: если факт, который должен был удостоверить документ, всё равно надёжно установлен другими доказательствами, формальный пробел не обесценивает дело; если же пробел касается самого факта — восполнять нечего.

Отсюда практический критерий. Показания понятых восполняют пробел, когда они подтверждают то, что в документе и так зафиксировано (участие, время, содержание действий), и не расходятся с остальными материалами. Показания не спасают протокол, когда без подписи невозможно проверить сам факт присутствия людей при процедуре, а понятые в заседании путаются, не помнят события, описывают его иначе, чем написано в протоколе, или обнаруживается их заинтересованность. Во втором случае работает ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ: доказательство, полученное с нарушением закона, использовать нельзя, а неустранимые сомнения по ч. 4 ст. 1.5 КоАП РФ толкуются в пользу привлекаемого лица.

Отдельно оценивается и содержательная сторона дела: отказ от медицинского освидетельствования должен быть зафиксирован как отказ, а не выведен из поведения водителя. Подробнее об этом мы писали в материале Правовые последствия отказа от прохождения медицинского освидетельствования при задержании ДПС.

Когда протокол без подписей понятых признают недопустимым доказательством?

Отсутствие подписи редко работает как самостоятельный аргумент — оно усиливается, когда рядом обнаруживаются другие дефекты процедуры. Поэтому имеет смысл разобрать весь пакет документов и сопоставить их между собой. На недопустимость доказательства чаще всего указывает совокупность следующих признаков:

• в протоколе нет ни подписей понятых, ни записи о применении видеозаписи, а сама запись к делу не приложена;
• время в разных протоколах не стыкуется: понятые по документам присутствовали при действии, которое совершалось до их появления или после их ухода;
• одни и те же лица фигурируют понятыми во множестве материалов одного подразделения — довод о заинтересованности и формальном участии (ч. 1 ст. 25.7 КоАП РФ);
• понятые в заседании не подтверждают содержание процедуры: не помнят, разъяснялись ли права, предлагалось ли пройти освидетельствование на месте, в чём именно состоял отказ;
• в протоколе нет обязательных сведений, перечисленных в ч. 4 ст. 27.12 КоАП РФ (дата, время, место, основания направления на медицинское освидетельствование);
• водителю не разъяснялись права, предусмотренные ст. 25.1 КоАП РФ, и в документах об этом нет его подписи.

Порядок освидетельствования на состояние алкогольного опьянения и направления на медицинское освидетельствование устанавливается Правительством Российской Федерации (ч. 6 ст. 27.12 КоАП РФ), и его нарушения оцениваются судом наравне с дефектами протоколов. Как именно нарушение процедуры превращается в основание для отмены наказания, разобрано в материале Продувка алкотестером по правилам: когда нарушение процедуры освидетельствования водителя позволяет отменить постановление.

Что грозит по ч. 1 ст. 12.26 КоАП РФ и что теряет водитель?

Часть 1 ст. 12.26 КоАП РФ — невыполнение водителем законного требования уполномоченного должностного лица о прохождении медицинского освидетельствования на состояние опьянения, если такие действия не содержат уголовно наказуемого деяния. Санкция — административный штраф в размере сорока пяти тысяч рублей с лишением права управления транспортными средствами на срок от полутора до двух лет. Для водителя, не имеющего права управления либо лишённого его, ч. 2 ст. 12.26 КоАП РФ предусматривает административный арест на срок от десяти до пятнадцати суток либо штраф в том же размере, если арест к нему не применяется.

Ключевое слово в диспозиции — «законного». Требование инспектора считается законным, если соблюдён порядок, установленный ст. 27.12 КоАП РФ и принятыми во исполнение ч. 6 этой статьи правилами. Именно поэтому дефекты протоколов по таким делам разбираются так придирчиво: если процедура не подтверждена допустимыми доказательствами, под вопросом оказывается законность самого требования, а вместе с ним и состав правонарушения.

Как обжаловать постановление, если суд счёл недостатки устранёнными?

Постановление по делу об административном правонарушении, вынесенное судьёй, обжалуется в вышестоящий суд (ч. 1 ст. 30.1 КоАП РФ). Жалоба подаётся в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления (ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ). Срок пропущен — вместе с жалобой подаётся ходатайство о его восстановлении с указанием уважительных причин (ч. 2 ст. 30.3 КоАП РФ). Порядок действий такой:

1. Получить копию постановления и ознакомиться с материалами дела, сделав фотокопии всех протоколов и приложенных к ним материалов.
2. Сверить документы между собой: время, место, состав участников, наличие подписей понятых и водителя, записи о применении видеозаписи и о разъяснении прав.
3. Проверить, есть ли в деле сама видеозапись, если ссылка на неё в протоколе стоит, — отсутствие носителя при наличии записи об этом является самостоятельным доводом.
4. Изучить протокол судебного заседания и содержание показаний понятых: расхождения с протоколами и провалы в памяти фиксируются дословно.
5. Составить жалобу, указав, какое конкретно доказательство и по какому основанию подлежит исключению (ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ), и что остаётся в деле после его исключения.
6. Подать жалобу через судью, вынесшего постановление, либо непосредственно в вышестоящий суд (ст. 30.2 КоАП РФ), приложив ходатайство о восстановлении срока, если он пропущен.

Обратите внимание: жалоба выигрывает не от перечня формальных претензий, а от вывода. Недостаточно написать, что подписей нет, — нужно показать, что без этого протокола факт законного требования о прохождении медицинского освидетельствования и факт отказа от него ничем не подтверждаются, а сомнения по ч. 4 ст. 1.5 КоАП РФ толкуются в пользу водителя. Ходатайства об истребовании видеозаписи, о вызове и повторном допросе понятых заявляются письменно и разрешаются судом по правилам ст. 24.4 КоАП РФ, а отказ в их удовлетворении сам становится доводом жалобы.

Частые вопросы

Понятой отказался подписывать протокол — это то же самое, что отсутствие подписи?

Юридически ситуации разные. Понятой вправе делать замечания по поводу совершаемых процессуальных действий, и они подлежат занесению в протокол (ч. 4 ст. 25.7 КоАП РФ). Если человек отказался расписаться, об этом и о причинах должна быть сделана запись. Когда же в графе просто пусто и никаких пояснений нет, документ не даёт возможности проверить, присутствовал ли понятой вообще.

Можно ли ссылаться на отсутствие подписей, если я сам подписал все протоколы без замечаний?

Да. Подпись водителя удостоверяет ознакомление с документом, но не исправляет дефект удостоверения процедуры понятыми — это разные требования закона (ч. 5 ст. 27.12 и ч. 2 ст. 25.7 КоАП РФ). На практике отсутствие замечаний ослабляет позицию, поэтому в жалобе стоит объяснить обстоятельства подписания: ночное время, отсутствие защитника, непредоставление возможности прочитать документ.

Обязан ли суд вызывать понятых по ходатайству защиты?

Прямой обязанности закон не устанавливает: понятой опрашивается как свидетель при необходимости (ч. 5 ст. 25.7 КоАП РФ), а ходатайство разрешается судом по ст. 24.4 КоАП РФ мотивированным определением. Немотивированный отказ в вызове понятых при том, что их подписи в протоколах отсутствуют, — самостоятельное основание для доводов о неполноте рассмотрения дела.

Что даёт видеозапись, если понятые всё-таки участвовали?

Видеозапись — альтернатива понятым (ч. 2 ст. 27.12, ч. 6 ст. 25.7 КоАП РФ), но её никто не запрещает вести и при их участии. Для защиты запись ценна тем, что показывает процедуру целиком: разъяснялись ли права, предлагалось ли освидетельствование на месте, в какой форме прозвучал отказ и находились ли понятые рядом. Истребовать её нужно письменным ходатайством.

Отменят ли постановление автоматически, если протокол исключат из доказательств?

Нет. Суд оценивает совокупность доказательств по ст. 26.11 КоАП РФ. Исключение протокола приводит к отмене только тогда, когда без него не остаётся подтверждения законного требования о прохождении медицинского освидетельствования и самого отказа. Если в деле есть видеозапись, рапорт и иные документы, подтверждающие процедуру, наказание могут оставить в силе.

Краткая сводка: подписи понятых и допрос в суде

• Понятой удостоверяет подписью в протоколе факт, содержание и результаты процессуальных действий — ч. 2 ст. 25.7 КоАП РФ; их число не менее двух — ч. 1 ст. 25.7 КоАП РФ.
• Отстранение от управления, освидетельствование и направление на медицинское освидетельствование проводятся в присутствии двух понятых либо под видеозапись — ч. 2 ст. 27.12 КоАП РФ; при видеозаписи понятые не нужны — ч. 6 ст. 25.7 КоАП РФ.
• Допрос понятых в суде законен: понятой может быть опрошен как свидетель — ч. 5 ст. 25.7 и ст. 25.6 КоАП РФ.
• Восполнимы только несущественные недостатки — п. 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5; пробел, из-за которого нельзя проверить сам факт участия понятых, к ним не относится.
• Доказательство, полученное с нарушением закона, использовать нельзя — ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ; неустранимые сомнения толкуются в пользу лица — ч. 4 ст. 1.5 КоАП РФ.
• Срок обжалования постановления судьи — десять суток со дня вручения или получения его копии, ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ; пропущенный срок восстанавливается по ходатайству, ч. 2 ст. 30.3 КоАП РФ.

Таким образом, допрос понятых сам по себе законен и формулировка судьи об устранении недочётов не является нарушением. Но она правомерна лишь тогда, когда показания действительно подтвердили процедуру, зафиксированную в протоколах. Если подписей нет, видеозапись не велась, а понятые не смогли подтвердить обстоятельства, отсутствие подписей перестаёт быть формальностью: протокол оспаривается по ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ, а вывод о законности требования о прохождении медицинского освидетельствования лишается опоры. Оценить перспективы можно только по материалам конкретного дела и протоколу судебного заседания — с ними и стоит идти к защитнику, не пропуская десятидневный срок обжалования.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Лишение прав за отказ от медосвидетельствования
• Услуги автоюриста