Что делать, если в экспертизе по уголовному делу нет подписки эксперта о разъяснении ему прав (эксперт частный, не МВД)?

Что делать, если в экспертизе по уголовному делу нет подписки эксперта о разъяснении ему прав (эксперт — частный, не из МВД)?

Здравствуйте!

Коротко: статус эксперта — частный или государственный — значения не имеет. Отсутствие подписки о разъяснении прав и предупреждении по ст. 307 УК РФ — основание для ходатайства о недопустимости заключения, но суд оценивает это в совокупности, а не исключает автоматически.

Ниже — подробный разбор: почему частный эксперт обязан пройти ту же процедуру, что и эксперт МВД, что именно должно быть оформлено перед экспертизой, как заявить ходатайство и что делать, если его отклонили.

Обязателен ли для частного эксперта тот же порядок разъяснения прав, что и для эксперта МВД?

Да. Согласно статье 195 УПК РФ, судебная экспертиза производится государственными судебными экспертами и иными экспертами из числа лиц, обладающих специальными знаниями, — в том числе сотрудниками негосударственных экспертных учреждений и частными специалистами, не работающими ни в каком экспертном учреждении. Процессуальный статус эксперта определяет статья 57 УПК РФ, и она едина для всех: ведомственная принадлежность (МВД, Минюст, частная практика) значения не имеет.

Порядок оформления зависит от того, где проводится исследование. Если экспертиза поручена государственному судебно-экспертному учреждению, права и обязанности эксперту разъясняет руководитель этого учреждения. Если же экспертиза, как в Вашем случае, проводится вне экспертного учреждения — частным специалистом, — то, по прямому указанию части 4 статьи 199 УПК РФ, именно следователь лично вручает эксперту постановление и необходимые материалы и разъясняет ему права и ответственность по статье 57 УПК РФ. Это и оформляется той самой подпиской: без неё считается, что предусмотренная законом процедура не соблюдена.

Если экспертиза частному специалисту поручена уже в суде, действует аналогичное правило: как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ в пункте 3 постановления от 21.12.2010 № 28 «О судебной экспертизе по уголовным делам», в случае поручения экспертизы лицу, не работающему в судебно-экспертном учреждении, разъяснение прав и обязанностей по статье 57 УПК РФ возлагается на суд, назначивший экспертизу. Дополнительно на негосударственных экспертов распространяется ряд гарантий из статьи 41 Федерального закона от 31.05.2001 № 73-ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации» — закон прямо признаёт таких лиц полноценными участниками судебно-экспертной деятельности, а не суррогатом государственного эксперта.

Что означает отсутствие подписки для допустимости заключения?

По статье 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований Кодекса, признаются недопустимыми и не могут быть положены в основу обвинения; к недопустимым относятся, в частности, «иные доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса» (пункт 3 части 2 статьи 75). Отсутствие подписки — это и есть нарушение установленного порядка получения заключения: эксперт обязан дать заключение под угрозой уголовной ответственности, а если его не предупреждали об этом надлежащим образом, гарантия достоверности заключения, ради которой процедура и придумана, не сработала.

Здесь есть важный практический нюанс. Пленум Верховного Суда РФ в пункте 26 постановления от 28.06.2022 № 20 «О некоторых вопросах судебной практики по уголовным делам о преступлениях против правосудия» разъяснил: деяния по статье 307 УК РФ признаются уголовно наказуемыми только при условии, что лицо было предупреждено об этой ответственности согласно процессуальному законодательству. Иначе говоря, без подписки эксперта формально нельзя привлечь и к уголовной ответственности за заведомо ложное заключение — а значит, ключевая процессуальная гарантия достоверности заключения оказывается не обеспечена документально.

При этом само по себе отсутствие подписки не исключает заключение автоматически. Согласно статье 88 УПК РФ, каждое доказательство оценивается с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а все собранные доказательства в совокупности — с точки зрения достаточности для разрешения дела. На практике это означает: если в материалах дела отсутствие подписки подтверждено (в вводной части заключения нет записи о разъяснении прав и предупреждении, отдельного протокола или расписки эксперта тоже нет), это серьёзный довод в пользу недопустимости, но окончательное решение остаётся за следователем или судом, который вправе оценить нарушение с учётом иных обстоятельств — например, того, был ли эксперт впоследствии допрошен и подтвердил ли он под ответственностью содержание заключения. Подробнее о том, какие нарушения вообще можно устранить без исключения доказательства из дела, — в материале «Можно ли исправить недопустимые доказательства?».

Какие права и обязанности обязательно разъясняются эксперту по ст. 57 УПК РФ?

Подписка эксперта фиксирует, что ему разъяснили именно этот перечень:

• право знакомиться с материалами дела, относящимися к предмету экспертизы;
• право ходатайствовать о дополнительных материалах или о привлечении других экспертов;
• право давать заключение в пределах своей компетенции, в том числе по вопросам, прямо не поставленным в постановлении;
• право обжаловать действия и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда, ограничивающие его права;
• право отказаться от дачи заключения, если материалов недостаточно или вопрос выходит за пределы его специальных знаний;
• запрет самостоятельно собирать материалы для исследования и вести переговоры с участниками процесса без ведома следователя;
• запрет проводить исследования, разрушающие объект, без разрешения следователя или суда;
• запрет давать заведомо ложное заключение — под угрозой ответственности по статье 307 УК РФ;
• запрет разглашать данные предварительного расследования, если эксперт был об этом предупреждён по статье 161 УПК РФ, — под угрозой ответственности по статье 310 УК РФ.

Именно предупреждение о двух последних пунктах — под подпись, до начала исследования — и есть та самая подписка, отсутствие которой обсуждается в Вашем вопросе.

Как заявить ходатайство о признании заключения эксперта недопустимым доказательством?

Порядок зависит от стадии, на которой находится дело:

1. На стадии предварительного расследования — письменное ходатайство следователю или дознавателю в порядке статьи 119 и статьи 122 УПК РФ, со ссылкой на отсутствие подписки, нарушение статей 57 и 199 УПК РФ и на пункт 3 части 2 статьи 75 УПК РФ. Одновременно стоит попросить приобщить к делу письменный ответ на ходатайство — отказ следователя тоже фиксируется и пригодится дальше.
2. На предварительном слушании в суде — ходатайство об исключении доказательства по статье 235 УПК РФ.
3. Непосредственно в судебном заседании — ходатайство в порядке статьи 271 УПК РФ; суд вправе также вызвать и допросить эксперта по статье 282 УПК РФ, чтобы выяснить, разъяснялись ли ему права и ответственность в действительности.

В самом ходатайстве полезно прямо процитировать пункт 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 28 и пункт 26 постановления № 20 — они снимают вопрос «а был ли вообще обязан кто-то разъяснять права частному эксперту» и переводят спор сразу в плоскость факта: разъясняли или нет, есть документ об этом или нет.

Что делать, если ходатайство отклонили?

Отказ в исключении заключения не закрывает вопрос — при сохраняющихся сомнениях в обоснованности или полноте заключения можно ходатайствовать о новой экспертизе по статье 207 УПК РФ:

• дополнительная экспертиза (часть 1 статьи 207 УПК РФ) — назначается тому же эксперту при недостаточной ясности или полноте заключения либо при появлении новых вопросов по уже исследованным обстоятельствам;
• повторная экспертиза (часть 2 статьи 207 и часть 4 статьи 283 УПК РФ) — поручается уже другому эксперту при сомнениях в обоснованности заключения или противоречиях между несколькими заключениями, которые не удаётся снять допросом эксперта.

Нарушение порядка разъяснения прав эксперту — вполне самостоятельное основание именно для повторной экспертизы: оно ставит под сомнение не квалификацию эксперта, а процессуальную чистоту всей процедуры получения заключения. Ходатайство о повторной экспертизе имеет смысл заявлять сразу вместе с ходатайством об исключении заключения — как запасной вариант на случай, если суд сочтёт нарушение недостаточным для исключения, но согласится, что оно ставит выводы эксперта под сомнение.

Частые вопросы

Отсутствие подписки автоматически означает, что всё заключение исключат из дела?

Нет. Суд или следователь оценивает нарушение в совокупности с другими обстоятельствами по статье 88 УПК РФ. Отсутствие подписки — весомый, но не безусловный довод: шансы выше, если нарушение сочетается с другими дефектами заключения (неполнота, отсутствие обоснования выводов, сомнения в компетенции эксперта).

Как проверить, была ли вообще взята подписка?

Посмотрите вводную часть заключения: там обычно указывается, что эксперту разъяснены права по статье 57 УПК РФ и он предупреждён об ответственности по статье 307 УК РФ, с его личной подписью и датой. Отдельно стоит проверить материалы дела на наличие протокола о разъяснении прав, составленного следователем при вручении постановления. Если такой записи нет ни в заключении, ни в деле отдельным документом — оснований для ходатайства достаточно. Пример того, как оформляется обращение к заключению эксперта, можно посмотреть в материале «Жалоба на заключение судебно-медицинской экспертизы по уголовному делу о лёгком вреде здоровью (образец)».

Может ли допрос эксперта в суде заменить отсутствующую подписку?

Сам по себе нет. Допрос эксперта по статье 282 УПК РФ позволяет разъяснить или дополнить уже данное заключение, но предупреждение об уголовной ответственности по правилам статей 57 и 199 УПК РФ обязано предшествовать самому исследованию, а не подтверждаться задним числом в суде. Ссылку на это стоит держать в ходатайстве отдельно от вопроса о полноте заключения — это два разных довода, и смешивать их не стоит.

Приговор уже вынесен, а на отсутствие подписки никто не обратил внимания — поздно что-то делать?

Довод о недопустимости заключения можно заявить и в апелляционной или кассационной жалобе, если раньше он не заявлялся, — но чем раньше он звучит, тем выше шанс, что суд рассмотрит его по существу, а не отклонит как запоздалый. Смежные процессуальные сроки по экспертизам разобраны в материале «Адвокат по уголовным делам: срок проведения экспертизы в уголовном деле».

Краткая сводка: что делать при отсутствии подписки эксперта

• Статус эксперта — частный он или государственный — на порядок разъяснения прав не влияет (ст. 195, 57 УПК РФ).
• При экспертизе вне экспертного учреждения права и ответственность по статье 57 УПК РФ разъясняет лично следователь (ч. 4 ст. 199 УПК РФ) либо суд, если экспертиза назначена в судебном заседании (п. 3 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2010 № 28).
• Ответственность по статье 307 УК РФ наступает, только если эксперт был предупреждён об этом заранее (п. 26 постановления Пленума ВС РФ от 28.06.2022 № 20).
• Отсутствие подписки — основание для ходатайства о признании заключения недопустимым доказательством по п. 3 ч. 2 ст. 75 и ст. 88 УПК РФ, но суд оценивает его в совокупности с иными обстоятельствами дела, а не исключает заключение автоматически.
• Ходатайство заявляется следователю (ст. 119, 122 УПК РФ) либо в суд (ст. 235, 271 УПК РФ); при отказе доступны дополнительная (ч. 1 ст. 207 УПК РФ) или повторная (ч. 2 ст. 207, ч. 4 ст. 283 УПК РФ) экспертиза.

Таким образом, отсутствие подписки частного эксперта о разъяснении прав и предупреждении по статье 307 УК РФ — весомый, но не безусловный повод исключить заключение из доказательств. Заявляйте ходатайство письменно со ссылкой на статьи 57, 75, 88 и 199 УПК РФ и будьте готовы настаивать на повторной или дополнительной экспертизе, если требование не удовлетворят сразу.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита на следствии
• Защита по уголовным делам