Правомерно ли изъятие у родственников телефонов, ноутбуков и личных вещей если родственник, с которым никогда не общались, находится в розыске?

Здравствуйте. На двоюродного брата моего мужа заведено уголовное дело, и он объявлен в розыск. Мой муж и вся наша семья с этим человеком никогда не общались. Но сейчас следователи приходят и изымают у всех родственников телефоны, ноутбуки и другие личные вещи. Правомерно ли это?

Здравствуйте!

Коротко: Да, следователь вправе изъять вещи и у человека, который сам по делу не проходит: обыск и выемка допускаются у любого лица, если есть данные, что у него находятся значимые для дела предметы (статья 182, статья 183 УПК РФ). Незаконным изъятие делает не родство, а нарушение процедуры.

Ниже приведён подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов: чем обыск отличается от выемки и осмотра, когда нужно судебное решение, как изымают телефоны и ноутбуки, что делать в момент следственного действия, куда жаловаться и как вернуть изъятую технику.

Могут ли изъять телефон и ноутбук у родственника, который сам по делу не проходит?

Да, могут. Уголовно-процессуальный закон нигде не связывает возможность изъятия с процессуальным статусом человека: он не обязан быть подозреваемым, обвиняемым или хотя бы свидетелем по делу. Основанием производства обыска часть 1 статьи 182 УПК РФ называет наличие достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, имеющие значение для уголовного дела. Формулировка «у какого-либо лица» и означает, что обыск законен и у постороннего для дела человека — например, у родственника разыскиваемого, у соседа, у работодателя. Выемка по части 1 статьи 183 УПК РФ проводится тогда, когда следователю точно известно, где и у кого находятся конкретные предметы или документы. То, что Вы никогда не общались с двоюродным братом мужа, юридически ничего не меняет: закон не требует доказывать связь с фигурантом, он требует наличия данных о том, что нужные следствию предметы находятся именно здесь.

Проверять поэтому нужно не родство, а два обстоятельства. Первое — были ли у следователя достаточные данные для такого решения: обыск не может проводиться «на всякий случай», для сплошной проверки всех однофамильцев и родни, и суды при рассмотрении жалоб оценивают, чем именно мотивировано постановление. Второе — соблюдён ли порядок: предъявлено ли постановление, участвовали ли понятые или применялись ли технические средства фиксации (статья 170 УПК РФ), полно ли составлен протокол (статья 166 УПК РФ), вручена ли Вам копия. Именно нарушения второго рода чаще всего дают результат при обжаловании, потому что они очевидны из документов. Подробнее о том, какие сведения должны лежать в основе решения о производстве обыска, мы разбирали в материале Какие доказательства необходимы для производства обыска.

Чем отличаются обыск, выемка и осмотр?

Это три разных следственных действия, и от того, какое из них проводится, зависят и основания, и объём прав человека, у которого изымают вещи. Разграничение простое: при обыске следователь ищет — он не знает точно, что и где найдёт; при выемке он изымает заранее определённые предметы, о которых точно известно, где и у кого они находятся; при осмотре предметы изучаются, а изымаются лишь те из них, которые могут иметь отношение к делу (часть 3 статьи 177 УПК РФ). В протоколе должно быть указано именно то действие, которое фактически проводилось. Подмена понятий — распространённое нарушение: например, фактический обыск квартиры оформляют как «осмотр места происшествия», чтобы обойти требование о судебном решении. Это самостоятельное основание для жалобы.

Отдельно отметим личный обыск: он не тождественен обыску помещения и имеет свои правила, в том числе случаи, когда постановление и судебное решение не требуются. Этот вопрос мы разбирали в материале Личный обыск по статье 184 УПК РФ: когда он проводится без постановления и судебного решения.

Когда для изъятия вещей нужно судебное решение?

Общее правило таково: обыск и выемка производятся по постановлению следователя, а вмешательство в конституционно защищённые сферы требует санкции суда. Пункт 5 части 2 статьи 29 УПК РФ прямо относит к исключительным полномочиям суда принятие решения о производстве обыска и (или) выемки в жилище. Порядок получения такого разрешения установлен статьёй 165 УПК РФ: следователь с согласия руководителя следственного органа возбуждает перед судом ходатайство, которое рассматривается судьёй не позднее 24 часов с момента поступления, по итогам выносится постановление о разрешении следственного действия либо об отказе.

• обыск в жилище — часть 3 статьи 182 УПК РФ, пункт 5 части 2 статьи 29 УПК РФ;
• выемка в жилище — тот же пункт 5 части 2 статьи 29 УПК РФ;
• выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую законом тайну, а также сведения о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, — часть 3 статьи 183 УПК РФ;
• выемка вещи, заложенной или сданной на хранение в ломбард, — часть 3 статьи 183 УПК РФ (о выемке в трёхдневный срок уведомляется заёмщик или поклажедатель);
• осмотр жилища, если хотя бы один из проживающих возражает, — часть 5 статьи 177 УПК РФ;
• личный обыск — статья 184 УПК РФ, кроме прямо названных в ней случаев.

Из этого правила есть исключение, которым на практике пользуются часто. Часть 5 статьи 165 УПК РФ допускает производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска без судебного решения, если следственное действие не терпит отлагательства: тогда оно проводится по постановлению следователя, а судья и прокурор уведомляются не позднее 3 суток с момента начала следственного действия, после чего судья проверяет законность произведённого действия и выносит постановление о её признании либо о признании действия незаконным. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 01.06.2017 № 19 ориентирует суды проверять по каждому ходатайству, соответствует ли оно требованиям частей 1 и 2 статьи 165 УПК РФ, а при последующей проверке неотложного действия — обеспечивать заинтересованным лицам возможность участвовать в судебном заседании и обжаловать принятое решение. Если следственное действие признано незаконным, полученные при нём доказательства не могут использоваться в силу статьи 75 УПК РФ.

Как изымают телефоны, ноутбуки и другую технику?

Электронные носители информации закон выделяет особо. Статья 164.1 УПК РФ, введённая Федеральным законом от 27.12.2018 № 533-ФЗ, устанавливает, что электронные носители изымаются в ходе следственных действий с участием специалиста. По ходатайству законного владельца изымаемых носителей или обладателя содержащейся на них информации специалист копирует информацию на другие носители в присутствии понятых, и копия передаётся владельцу; в копировании может быть отказано, если оно способно воспрепятствовать расследованию либо повлечь утрату или изменение информации. Кроме того, часть 3 статьи 164.1 УПК РФ разрешает копирование информации самим следователем с обязательным отражением в протоколе применённых технических средств, порядка их применения и полученных результатов. Обратите внимание: именно эти правила заменили утратившую силу часть 3.1 статьи 183 УПК РФ — старые тексты, где особенности изъятия носителей ищут в статье о выемке, сегодня уже неактуальны.

Отдельный запрет на изъятие электронных носителей часть 1 статьи 164.1 УПК РФ устанавливает для уголовных дел о преступлениях, перечисленных в части 4.1 статьи 164 УПК РФ, — это составы, связанные с предпринимательской и иной экономической деятельностью. По таким делам носители изымать нельзя, кроме трёх случаев: вынесено постановление о назначении судебной экспертизы, есть судебное решение об изъятии, либо на носителях содержится информация, которой владелец не вправе обладать, которая может быть использована для совершения новых преступлений или которая может быть утрачена или изменена при копировании. По делу об общеуголовном преступлении этот запрет не действует, и техника может быть изъята. Независимо от состава изъятое предъявляется присутствующим лицам и при необходимости упаковывается и опечатывается на месте, что удостоверяется подписями (статья 182 УПК РФ). Требуйте, чтобы в протоколе техника была описана индивидуализирующими признаками — марка, модель, цвет, серийный номер, IMEI, состояние корпуса; о том, как это должно выглядеть, мы писали в материале Протокол обыска: как фиксируются обнаруженные и изъятые предметы.

Что делать во время обыска или выемки?

1. Попросите предъявить служебные удостоверения и постановление о производстве следственного действия либо судебное решение. До начала обыска следователь обязан предъявить постановление, а в случаях, когда требуется санкция суда, — судебное решение (часть 4 статьи 182 УПК РФ). Перепишите номер и дату документа, номер уголовного дела, фамилию и должность следователя.
2. Уточните, какое именно действие проводится — обыск, выемка или осмотр — и в каком качестве участвуете Вы. Ответ определяет объём Ваших прав; свидетель, например, вправе являться с адвокатом (статья 56 УПК РФ).
3. Заявите о желании воспользоваться помощью адвоката. При производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск (часть 11 статьи 182 УПК РФ).
4. Если Вы готовы выдать искомое добровольно, скажите об этом: до начала обыска и выемки следователь предлагает выдать подлежащие изъятию предметы добровольно (часть 5 статьи 182, часть 5 статьи 183 УПК РФ). Подробнее — в материале Добровольная выдача предметов перед обыском.
5. Заявите ходатайство о копировании информации с изымаемых телефона и ноутбука на предоставленный Вами носитель (часть 2 статьи 164.1 УПК РФ) — это ходатайство и отказ в нём должны быть отражены в протоколе.
6. Контролируйте протокол: он составляется по правилам статьи 166 УПК РФ, в него вносятся все изъятые предметы с точным описанием. Не подписывайте протокол с пустыми строками и обобщёнными формулировками вроде «мобильный телефон в количестве 1 шт.».
7. Внесите замечания и дополнения до подписания: о том, что действие проводилось не так, как названо; что понятые отсутствовали или не наблюдали ход действия; что изъяты вещи, не относящиеся к делу; что в копировании информации отказано.
8. Получите копию протокола: она вручается лицу, в помещении которого был произведён обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи (часть 15 статьи 182 УПК РФ). Если копию не дают, зафиксируйте это в замечаниях.

Отказываться открывать дверь, прятать или уничтожать предметы, а также вступать в физическое противодействие не нужно: это не помешает следственному действию, но создаст дополнительные проблемы. Спокойная и подробная фиксация нарушений в протоколе даёт для последующего обжалования несравнимо больше, чем конфликт на месте.

Как обжаловать изъятие вещей?

Путей два, и они не исключают друг друга. Ведомственный порядок — статья 124 УПК РФ: жалоба подаётся прокурору или руководителю следственного органа и рассматривается в течение 3 суток со дня получения, а в исключительных случаях, когда для проверки требуется истребовать дополнительные материалы, срок может быть продлён до 10 суток с уведомлением заявителя. По результатам выносится постановление о полном или частичном удовлетворении жалобы либо об отказе, о котором заявитель уведомляется незамедлительно. Образец такой жалобы есть на нашем сайте: Жалоба прокурору на незаконные действия следователя (в порядке ст.ст. 19, 124 УПК РФ).

Судебный порядок — статья 125 УПК РФ: постановления и действия следователя, дознавателя, руководителя следственного органа, способные причинить ущерб конституционным правам и свободам участников уголовного судопроизводства, обжалуются в районный суд по месту производства предварительного расследования. Жалобу вправе подать сам заявитель, его защитник, законный представитель или представитель, в том числе через следователя или прокурора. Судья проверяет законность и обоснованность действия в судебном заседании не позднее чем через 14 суток со дня поступления жалобы. Разъяснения о том, какие именно решения и действия могут быть предметом такой проверки и как оформляется жалоба, даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2009 № 1. Важно: право на обжалование не зависит от процессуального статуса — обратиться в суд может и человек, который по делу никем не является, но чьи вещи изъяты. Отдельная возможность возникает, когда обыск или выемка в жилище проводились без судебного решения как не терпящие отлагательства: законность такого действия проверяет судья в порядке части 5 статьи 165 УПК РФ, и Вы вправе участвовать в этой проверке.

Как и когда вернуть изъятые телефон и ноутбук?

Порядок зависит от того, признана ли техника вещественным доказательством. Если изъятые предметы вещественными доказательствами не признаны, они подлежат возврату: часть 4 статьи 81 УПК РФ прямо говорит, что изъятые в ходе досудебного производства, но не признанные вещественными доказательствами предметы, включая электронные носители информации, и документы возвращаются лицам, у которых были изъяты, с учётом требований статьи 6.1 УПК РФ о разумном сроке уголовного судопроизводства. Никакого «до конца следствия» здесь нет: если постановление о признании вещественным доказательством не вынесено, удерживать Ваш телефон не на чем. Практический шаг — письменное ходатайство следователю о возврате имущества со ссылкой на часть 4 статьи 81 УПК РФ и с указанием, что предметы вещественными доказательствами не признавались; ответ на ходатайство даётся в порядке главы 15 УПК РФ, а отказ или молчание обжалуются по статьям 124 и 125 УПК РФ.

Если техника признана вещественным доказательством, по общему правилу части 1 статьи 82 УПК РФ она хранится при уголовном деле до вступления приговора в законную силу либо до истечения срока обжалования постановления о прекращении дела. Но и здесь возврат возможен: пункт 1 части 2 статьи 82 УПК РФ допускает возвращение вещественного доказательства законному владельцу, если это возможно без ущерба для доказывания. В ходатайстве стоит объяснить, почему исследование уже завершено или его результат зафиксирован иным способом: например, назначена и проведена компьютерно-техническая экспертиза, информация скопирована и приобщена к делу, сам аппарат интереса для доказывания больше не представляет. Судьбу вещественных доказательств окончательно разрешает статья 81 УПК РФ при вынесении приговора или прекращении дела. Подробный разбор этой ситуации — в материалах Как вернуть телефон, который был признан вещественным доказательством по уголовному делу? и Когда я смогу забрать телефон, изъятый в ходе обыска?.

Что грозит должностным лицам за изъятие с нарушениями?

Первое и главное последствие — процессуальное: доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения (статья 75 УПК РФ). Поэтому фиксация нарушений в протоколе и своевременная жалоба — это не формальность, а способ исключить из дела результаты незаконного изъятия. Второе последствие — имущественное: вред, причинённый гражданину незаконными действиями государственных органов и их должностных лиц, возмещается за счёт казны Российской Федерации (статья 1069 ГК РФ), а для отдельных случаев незаконных действий органов дознания и предварительного следствия статья 1070 ГК РФ предусматривает специальные правила возмещения. Если техника повреждена или утрачена при хранении, требование о возмещении заявляется в порядке гражданского судопроизводства. Третье последствие — дисциплинарное или уголовное для самого должностного лица: явное превышение полномочий, повлёкшее существенное нарушение прав и законных интересов граждан, образует состав, предусмотренный статьёй 286 УК РФ. Оценка здесь даётся по результатам проверки, поэтому в жалобе прокурору полезно прямо просить о её проведении.

Частые вопросы

Обязаны ли мы впустить следователя в квартиру, если судебного решения нет?

Обыск в жилище требует судебного решения (часть 3 статьи 182 УПК РФ, пункт 5 части 2 статьи 29 УПК РФ), а осмотр жилища — согласия проживающих (часть 5 статьи 177 УПК РФ). Исключение — неотложный случай по части 5 статьи 165 УПК РФ: тогда достаточно постановления следователя, но законность действия затем проверяет судья. Требуйте предъявить документ и фиксируйте его реквизиты.

Можно ли отказаться выдать телефон и обязан ли я сообщать пароль?

При отказе выдать предметы добровольно следователь производит изъятие принудительно (часть 5 статьи 182, часть 5 статьи 183 УПК РФ), поэтому отказ смысла не имеет. Обязанность сообщать пароль от устройства законом не установлена; статья 51 Конституции РФ освобождает от обязанности свидетельствовать против себя и близких родственников. Разумнее заявить ходатайство о копировании информации по части 2 статьи 164.1 УПК РФ.

Могут ли изъять вещь, которая принадлежит не мне, а другому члену семьи?

Да. Изъятие привязано к месту и к значению предмета для дела, а не к тому, кто собственник. Но принадлежность важна потом: возврат производится лицу, у которого предмет изъят (часть 4 статьи 81 УПК РФ), либо законному владельцу (пункт 1 части 2 статьи 82 УПК РФ). Поэтому просите внести в протокол, чья это вещь, и приложите документы о покупке.

Нужен ли адвокат, если я по делу никто?

Юридически участие адвоката при обыске прямо допускается частью 11 статьи 182 УПК РФ, а свидетель вправе являться на допрос с адвокатом (статья 56 УПК РФ). Практически адвокат нужен именно тем, кто «по делу никто»: он проследит за протоколом, заявит ходатайства о копировании информации и о возврате имущества, подготовит жалобы по статьям 124 и 125 УПК РФ.

Что делать, если протокол не вручили, а вещи увезли?

Подайте следователю письменное заявление о выдаче копии протокола со ссылкой на часть 15 статьи 182 УПК РФ, зарегистрируйте его с отметкой о принятии. Если копию не выдают, обжалуйте бездействие прокурору или руководителю следственного органа по статье 124 УПК РФ и в суд по статье 125 УПК РФ: без протокола Вы лишены возможности подтвердить сам факт изъятия.

Краткая сводка: изъятие вещей у родственников разыскиваемого

• Обыск и выемка законны и у лица, не имеющего процессуального статуса по делу: значение имеют данные о нахождении предметов, а не родство (часть 1 статьи 182, часть 1 статьи 183 УПК РФ).
• Обыск и выемка в жилище требуют судебного решения (пункт 5 части 2 статьи 29, часть 3 статьи 182 УПК РФ), в неотложном случае — постановления следователя с последующей проверкой судом (часть 5 статьи 165 УПК РФ, постановление Пленума Верховного Суда РФ от 01.06.2017 № 19).
• Электронные носители изымаются с участием специалиста, а по ходатайству владельца информация копируется на другой носитель (статья 164.1 УПК РФ, введена Федеральным законом от 27.12.2018 № 533-ФЗ).
• Ключевые действия на месте: предъявление постановления (часть 4 статьи 182 УПК РФ), присутствие адвоката (часть 11 статьи 182 УПК РФ), замечания в протокол (статья 166 УПК РФ) и получение копии протокола (часть 15 статьи 182 УПК РФ).
• Обжалование — прокурору или руководителю следственного органа в течение 3 суток (статья 124 УПК РФ) и в районный суд с проверкой не позднее 14 суток (статья 125 УПК РФ, постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2009 № 1).
• Возврат: предметы, не признанные вещественными доказательствами, возвращаются по части 4 статьи 81 УПК РФ; признанные — по пункту 1 части 2 статьи 82 УПК РФ, если это возможно без ущерба для доказывания.

Таким образом, сам факт того, что Ваша семья не общалась с разыскиваемым, изъятие не запрещает: закон допускает обыск и выемку у любого лица, если есть данные о нахождении у него значимых для дела предметов. Правомерность определяется процедурой, поэтому действовать нужно по документам: получить копию протокола, внести в него замечания, письменно ходатайствовать о возврате техники и о копировании информации, а при отказе обжаловать действия следователя прокурору или руководителю следственного органа по статье 124 УПК РФ и в районный суд по статье 125 УПК РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита на следствии
• Защита по уголовным делам