По ч. 4 ст. 228 УК РФ через ст. 30, возможно условное осуждение?

Добрый день! По ч. 4 ст. 228 УК РФ через ст. 30 УК РФ — возможно ли условное осуждение?

Добрый день!

Коротко: Условное осуждение по ст. 228 УК РФ в принципе возможно, если суд назначает лишение свободы на срок не более 8 лет и нет законных препятствий — например, опасного рецидива. При приготовлении или покушении верхний предел наказания и так снижается по ст. 66 УК РФ.

Ниже подробно разбираем, как приготовление и покушение квалифицируются по ст. 228 УК РФ, как это влияет на верхний предел наказания и когда суд вправе назначить условное осуждение.

Как квалифицируется приготовление и покушение по ст. 228 УК РФ?

Уточним формулировку вопроса: в статье 228 Уголовного кодекса РФ всего три части — первая (значительный размер), вторая (крупный размер) и третья (особо крупный размер); части четвёртой в этой статье нет. Если в деле фигурирует сбыт наркотических средств — то есть их продажа, передача или иная реализация другому лицу, — применяется другая статья, 228.1 УК РФ, с иными и, как правило, более строгими санкциями. Что именно вменяется в конкретном случае — хранение без цели сбыта по ст. 228 УК РФ или сбыт по ст. 228.1 УК РФ, — устанавливается по материалам дела: постановлению о привлечении в качестве обвиняемого или обвинительному заключению. Разница между этими статьями на практике подробно разобрана в материале «Возможно ли условное осуждение, если подругу задержали, вменяют ч.3 ст.30 ч.4 ст.228.1 УК РФ, а ей только 16 лет?».

Приготовление (ст. 30 часть 1 УК РФ) — это создание условий для будущего преступления: приискание средств или орудий, сговор с соучастниками, иные умышленные подготовительные действия, если само преступление не было доведено до конца по не зависящим от лица обстоятельствам. Уголовная ответственность за приготовление наступает только к тяжкому и особо тяжкому преступлениям (ст. 30 часть 2 УК РФ). Часть первая ст. 228 УК РФ (значительный размер) относится к преступлениям небольшой тяжести — верхний предел наказания по ней не превышает трёх лет лишения свободы, поэтому приготовление именно к этой части не наказуемо вовсе. Части вторая (крупный размер, тяжкое преступление) и третья (особо крупный размер, особо тяжкое преступление) под приготовление подпадают.

Покушение (ст. 30 часть 3 УК РФ) — это умышленные действия, непосредственно направленные на совершение преступления, доведение которого до конца не состоялось по не зависящим от лица причинам. В отличие от приготовления, ограничения по тяжести преступления для покушения нет — оно наказуемо применительно к любой из частей ст. 228 УК РФ.

Как это снижает максимальный срок наказания?

Согласно ст. 66 УК РФ, срок наказания за приготовление не может превышать половины, а за покушение — трёх четвертей максимального срока, предусмотренного соответствующей частью ст. 228 УК РФ за оконченное преступление (ст. 66 часть 2 и часть 3 УК РФ). Смертная казнь и пожизненное лишение свободы за неоконченное преступление не назначаются, но применительно к ст. 228 УК РФ эти виды наказаний и так не предусмотрены.

Например, по части второй ст. 228 УК РФ (крупный размер, до 10 лет лишения свободы за оконченное преступление) верхний предел составит не более 5 лет за приготовление и не более 7 лет 6 месяцев за покушение. По части третьей (особо крупный размер, до 15 лет) — той, что упоминалась в вопросе «У мужа ч. 3 статья 228 УК РФ. Что ему грозит за это?» — верхний предел составит не более 7 лет 6 месяцев за приготовление и не более 11 лет 3 месяцев за покушение. Конкретный срок в пределах этого потолка суд определяет по своему усмотрению, с учётом обстоятельств дела и личности подсудимого.

Когда суд вправе назначить условное осуждение?

По ст. 73 часть 1 УК РФ суд вправе признать наказание условным, если придёт к выводу о возможности исправления осуждённого без реального отбывания наказания, — при назначении исправительных работ, ограничения по военной службе, содержания в дисциплинарной воинской части либо лишения свободы на срок до восьми лет. Применительно к ст. 228 УК РФ это значит, что ключевое значение имеет итоговый срок лишения свободы, который суд назначит уже с учётом снижения по ст. 66 УК РФ за неоконченное преступление: если этот срок не превышает 8 лет, формального препятствия по данному основанию нет.

При этом суд оценивает не только арифметику срока, но и характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного, смягчающие и отягчающие обстоятельства (ст. 73 часть 2 УК РФ). Обстоятельства, в силу которых преступление не было доведено до конца, суд обязан учитывать уже при назначении самого наказания за неоконченное преступление (ст. 66 часть 1 УК РФ) — это тоже может учитываться в пользу вывода о возможности исправления без реального лишения свободы.

В каких случаях условное осуждение не назначается?

Условное осуждение не назначается независимо от итогового срока в случаях, прямо перечисленных в ст. 73 часть 1 УК РФ:

• осуждённым за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет;
• осуждённым по ряду статей о терроризме — частям первой и второй ст. 205.1, ст. 205.2, части второй ст. 205.4, частям первой – третьей ст. 206, ст. 360 УК РФ;
• при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока по предыдущему условному осуждению за умышленное преступление либо в течение неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении за умышленное преступление;
• при опасном или особо опасном рецидиве.

Ст. 228 УК РФ в этом перечне не поименована, поэтому сама по себе квалификация по этой статье условное осуждение не исключает — но исключает рецидив, если он есть в конкретном деле, и обстоятельства из предыдущего пункта.

Частые вопросы

Отличается ли наказание, если наркотические средства предназначались для сбыта?

Да. Такие действия квалифицируются по ст. 228.1 УК РФ, а не по ст. 228 УК РФ, — это другой состав со своими санкциями, обычно более строгими. Какая статья применима в конкретном случае, определяется по материалам дела, а не по формулировке вопроса.

Учитывается ли явка с повинной или активное содействие следствию?

Да, это смягчающие обстоятельства (ст. 61 УК РФ), которые суд обязан учесть наряду с характером деяния и личностью подсудимого при решении вопроса об условном осуждении (ст. 73 часть 2 УК РФ). Автоматически условный срок они не гарантируют, но повышают шансы на положительное решение.

Как узнать, какая именно часть ст. 228 УК РФ вменяется в конкретном деле?

Часть статьи указывается в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого и в обвинительном заключении — она зависит от размера обнаруженного вещества. Уточнить это по документам конкретного дела и оценить перспективы может адвокат на консультации.

Можно ли обжаловать приговор, если суд отказал в условном осуждении?

Да, приговор можно обжаловать в апелляционном порядке, если, по мнению защиты, суд не учёл значимые смягчающие обстоятельства или неверно применил правила ст. 66 и ст. 73 УК РФ при определении итогового срока наказания.

Краткая сводка: условное осуждение по ст. 228 УК РФ при неоконченном преступлении

• В ст. 228 УК РФ три части (значительный, крупный, особо крупный размер без цели сбыта); части четвёртой в этой статье нет — сбыт наказывается по отдельной статье 228.1 УК РФ.
• Приготовление (ст. 30 часть 1 УК РФ) наказуемо только к тяжким и особо тяжким преступлениям — то есть к частям второй и третьей ст. 228 УК РФ, но не к первой.
• Покушение (ст. 30 часть 3 УК РФ) наказуемо применительно к любой части ст. 228 УК РФ.
• Верхний предел наказания за приготовление не может превышать половины, а за покушение — трёх четвертей максимума соответствующей части (ст. 66 части 2 и 3 УК РФ).
• Условное осуждение (ст. 73 часть 1 УК РФ) возможно при лишении свободы на срок до 8 лет и отсутствии исключений — рецидива и других обстоятельств, перечисленных в этой норме.
• Итоговое решение зависит от конкретной части статьи, назначенного судом срока и личности подсудимого — эти данные оцениваются по материалам дела.

Таким образом, условное осуждение по ст. 228 УК РФ при приготовлении или покушении в принципе допускается законом: неоконченное преступление снижает верхний предел наказания по ст. 66 УК РФ, а порог для условного срока по ст. 73 УК РФ — лишение свободы на срок до 8 лет. Но это не автоматическое право, а зависит от того, какая именно часть статьи вменяется (а если речь о сбыте — то и от статьи 228.1 УК РФ), от итогового срока, который определит суд, и от отсутствия исключений вроде рецидива. Точный прогноз по конкретному делу можно дать только после изучения его материалов адвокатом.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Уголовная защита по статье 228 УК РФ: состав, размер и границы ответственности
• Защита по уголовным делам