Процессуальное нарушение, из-за которого можно потерять вещественные доказательства

Здравствуйте. Из-за невыполнения какого процессуального действия можно потерять вещественные доказательства по уголовному делу?

Здравствуйте!

Коротко: вещественное доказательство теряет силу, если нарушен порядок его изъятия — нет протокола, обязательных понятых или технической фиксации (ст. 164, 166, 170, 177, 182, 183 УПК РФ), если предмет не признан вещдоком постановлением следователя (ст. 81 УПК РФ) или если он хранился с нарушением правил ст. 82 УПК РФ. Любое из этих нарушений — основание заявить ходатайство об исключении доказательства как недопустимого (ст. 75, 235 УПК РФ).

Ниже — подробный разбор: как проходит изъятие, когда предмет становится вещественным доказательством, как его должны хранить, какие нарушения встречаются чаще всего и как заявить об исключении такого доказательства из дела.

Какой порядок изъятия вещественных доказательств установлен законом?

Предметы становятся вещественными доказательствами не автоматически, а в результате следственных действий, каждое из которых Уголовно-процессуальный кодекс РФ жёстко регламентирует. Изъятие происходит в ходе осмотра места происшествия, местности, жилища или предмета (статья 177 УПК РФ), обыска (статья 182 УПК РФ) либо выемки — когда точно известно, где и у кого находится нужный предмет (статья 183 УПК РФ). По каждому из этих действий составляется протокол по требованиям статьи 166 УПК РФ: в нём фиксируются время начала и окончания действия, участники, ход и результаты, а изъятые предметы описываются с индивидуальными признаками — по возможности размер, вес, серийный номер, особые приметы, способ упаковки и опечатывания.

Отдельный источник нарушений — участие понятых. С 2013 года (Федеральный закон от 04.03.2013 № 23-ФЗ) понятые обязательны только для обыска, личного обыска, предъявления для опознания и следственного эксперимента. При остальных следственных действиях, включая осмотр и выемку, следователь или дознаватель вправе не привлекать понятых, но тогда обязан применить технические средства фиксации хода и результатов действия — фото- или видеосъёмку — и указать это в протоколе; если применение технических средств оказалось невозможным, в протоколе делается соответствующая запись с указанием причин (статья 170 УПК РФ). Изъятие без протокола, без понятых там, где они обязательны, и без технической фиксации там, где понятые не привлекались, — самостоятельное и часто встречающееся основание для последующего исключения доказательства.

Когда предмет становится вещественным доказательством по уголовному делу?

Сам факт изъятия предмета не делает его доказательством. Статья 81 УПК РФ относит к вещественным доказательствам предметы, которые служили орудиями преступления или сохранили на себе его следы; предметы, на которые были направлены преступные действия; деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате преступления; а также иные предметы и документы, способные помочь обнаружить преступление или установить обстоятельства дела. Чтобы предмет получил этот статус, его нужно осмотреть, а затем отдельным постановлением дознавателя, следователя, судьи либо определением суда признать вещественным доказательством и приобщить к уголовному делу; по возможности предмет фотографируют или снимают на видео- или кинопленку.

Если такого постановления в материалах дела нет, формально предмет вещественным доказательством не является — ссылаться на него в обвинении нельзя, даже если он физически изъят, находится в камере хранения и фигурирует в протоколе осмотра. Это одна из типичных ошибок, которые находит защита при изучении дела: протокол изъятия есть, а отдельного постановления о признании предмета вещдоком — нет.

Как должны храниться вещественные доказательства?

По общему правилу статьи 82 УПК РФ вещественные доказательства хранятся при уголовном деле до вступления приговора в законную силу либо до истечения срока обжалования постановления или определения о прекращении дела и передаются вместе с делом дальше по инстанциям. Если спор о праве на изъятое имущество разрешается в порядке гражданского судопроизводства, доказательство хранится до вступления в силу решения суда по этому спору.

Для отдельных категорий предметов та же статья 82 УПК РФ устанавливает исключения из общего правила. Громоздкие предметы и крупные партии товаров, хранение которых затруднено, фотографируют или снимают на видео, по возможности опечатывают и передают на хранение либо, если это не повредит доказыванию, возвращают законному владельцу. Скоропортящиеся товары возвращают владельцу либо, с его согласия или по решению суда, реализуют или уничтожают. Изъятые из незаконного оборота наркотические средства, психотропные вещества и предметы, опасные для жизни и здоровья людей, после необходимых исследований уничтожают или направляют на переработку по решению суда. Денежные средства и ценности после производства необходимых следственных действий сдают на хранение в банк либо возвращают законному владельцу. Электронные носители информации хранят опечатанными в условиях, исключающих доступ посторонних лиц и утрату содержащейся на них информации, либо возвращают владельцу после осмотра и производства других необходимых следственных действий.

Распорядиться вещественным доказательством таким образом — реализовать, уничтожить, передать на переработку — можно только постановлением дознавателя, следователя или суда, а в части случаев дополнительно требуется либо согласие владельца, либо отдельное судебное решение по ходатайству следователя, поддержанному руководителем следственного органа, или дознавателя, поддержанному прокурором.

Какие нарушения чаще всего приводят к утрате вещественного доказательства?

На практике нарушения группируются по этапу работы с доказательством — от изъятия до окончательного хранения или распоряжения им:

• Нарушения при изъятии — нет протокола или он оформлен позже проведения действия, отсутствуют понятые там, где они обязательны, не применена техническая фиксация, когда понятых не было (ст. 164, 166, 170, 177, 182, 183 УПК РФ).
• Нарушения при признании вещдоком — предмет не осмотрен и не приобщён к делу постановлением; в материалах есть только протокол изъятия, но нет постановления о признании вещественным доказательством (ст. 81 УПК РФ).
• Нарушения при хранении — вещдок не опечатан, хранится не при уголовном деле без законных оснований, к нему имеют доступ посторонние лица, нарушена непрерывность цепочки хранения между передачами (ст. 82 УПК РФ).
• Нарушения при распоряжении — вещдок реализован, уничтожен, передан на переработку или возвращён владельцу без постановления суда либо без согласия владельца, когда оно обязательно (ст. 82 УПК РФ).
• Утрата или повреждение — вещдок пропал, испорчен или подменён, что исключает возможность его повторного исследования и ставит под сомнение достоверность основанных на нём экспертных заключений.

Как заявить ходатайство об исключении недопустимого доказательства?

Доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, признаются недопустимыми: они не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения либо использованы для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в статье 73 УПК РФ (статья 75 УПК РФ). Это прямое развитие части 2 статьи 50 Конституции РФ, которая запрещает использовать при отправлении правосудия доказательства, полученные с нарушением федерального закона.

Ходатайство об исключении доказательства вправе заявить обвиняемый лично или через защитника, а также сторона обвинения — как правило, на предварительном слушании (статьи 229, 235 УПК РФ), но довод о недопустимости доказательства можно приводить и в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции, если основания стали известны позже. В ходатайстве нужно указать конкретное доказательство и конкретное нарушение, с которым связано требование его исключить, — общей ссылки на «нарушения следствия» недостаточно. Если ходатайство исходит от защиты и касается доказательства, полученного, по её мнению, с нарушением закона, бремя опровержения этих доводов лежит на прокуроре (часть 4 статьи 235 УПК РФ): не обвиняемый доказывает нарушение, а сторона обвинения обязана доказать, что нарушения не было. Суд вправе допросить свидетеля и приобщить к делу документ, указанный в ходатайстве, для проверки его доводов.

Нарушение правил хранения или распоряжения вещественным доказательством не обязательно ждать до суда, чтобы на него отреагировать. Действия или бездействие дознавателя, следователя, руководителя следственного органа — в том числе связанные с утратой, порчей или незаконной реализацией вещдока, — можно обжаловать прокурору или руководителю следственного органа (статья 124 УПК РФ) либо в районный суд по месту производства предварительного расследования (статья 125 УПК РФ). Подать такую жалобу вправе не только обвиняемый и его защитник, но и любое лицо, чьи права нарушены, — например, владелец имущества, изъятого в качестве вещественного доказательства, даже если он не является стороной по уголовному делу. Жалоба по статье 125 УПК РФ и ходатайство об исключении доказательства по статье 235 УПК РФ решают разные задачи: первая реагирует на конкретное нарушение уже на стадии расследования, второе не позволяет использовать полученное с нарушением доказательство в суде.

Образец ходатайства об исключении доказательства на конкретном примере разбирает материал «Ходатайство об исключении доказательства — протокола осмотра места происшествия, составленного без защитника»; общий обзор оснований недопустимости доказательств — в материале «Недопустимые доказательства в уголовном процессе».

Частые вопросы

Можно ли исключить доказательство из-за незначительного нарушения, например описки в протоколе?

Не каждая неточность влечёт исключение доказательства. Суд оценивает, повлияло ли нарушение на права участников и на достоверность сведений: явная описка в дате или фамилии, не ставящая под сомнение сам факт и результаты действия, обычно исключения не влечёт. А отсутствие протокола, обязательных понятых или постановления о признании предмета вещественным доказательством — существенное нарушение, которое суды исключают практически всегда (ст. 75 УПК РФ).

Что будет, если вещественное доказательство утрачено или испорчено при хранении?

Использовать утраченный или испорченный предмет в доказывании больше нельзя. Сторона защиты вправе заявить об этом суду и требовать исключения производных доказательств — например, экспертного заключения, основанного на предмете, который к моменту экспертизы уже был повреждён или подменён (ст. 82, 75 УПК РФ).

Может ли обвиняемый сам заявить такое ходатайство, без адвоката?

Да. Обвиняемый вправе заявлять ходатайства лично, в том числе об исключении доказательства, наряду со своим защитником (ст. 119, 235 УПК РФ). Участие адвоката повышает шансы на убедительную формулировку оснований, но не является обязательным условием для подачи самого ходатайства.

Что делать, если о нарушении стало известно уже после вынесения приговора?

Довод о недопустимости доказательства можно привести в апелляционной или кассационной жалобе как одно из оснований для отмены или изменения приговора, если это нарушение могло повлиять на исход дела (ст. 389.15, 401.15 УПК РФ).

Нужны ли понятые при любом изъятии вещественного доказательства?

Нет. Обязательны понятые только для обыска, личного обыска, предъявления для опознания и следственного эксперимента. При осмотре и выемке следователь вправе заменить понятых технической фиксацией — фото- или видеосъёмкой хода действия, — но обязан отметить это в протоколе; отсутствие и понятых, и технической фиксации — нарушение (ст. 170 УПК РФ).

Краткая сводка: когда вещественное доказательство теряет силу

• Изъятие без протокола, без обязательных понятых и без технической фиксации — нарушение ст. 164, 166, 170, 177, 182, 183 УПК РФ.
• Предмет не признан вещественным доказательством постановлением дознавателя, следователя, судьи или определением суда — нарушение ст. 81 УПК РФ, использовать предмет в обвинении нельзя.
• Хранение вещдока не опечатанным, не при уголовном деле без законных оснований или с доступом посторонних лиц — нарушение ст. 82 УПК РФ.
• Распоряжение вещдоком — реализация, уничтожение, передача — без постановления суда или без согласия владельца, когда оно обязательно, — самостоятельное основание для жалобы.
• Любое из этих нарушений — повод заявить ходатайство об исключении доказательства как недопустимого со ссылкой на ст. 75, 235 УПК РФ и часть 2 статьи 50 Конституции РФ.

Таким образом, вещественное доказательство теряет силу не из-за самого факта его существования, а из-за нарушения процедуры на любом из этапов — изъятия, оформления, хранения или распоряжения им. Каждое такое нарушение — самостоятельное основание заявить ходатайство об исключении доказательства как недопустимого.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Г)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Защита на следствии