Холдинг: что это такое и как оформить холдинговые отношения

Коротко: Холдинг — не самостоятельная организационно-правовая форма и не отдельное юридическое лицо, а объединение компаний, основанное на экономическом контроле основного общества над дочерними — в силу преобладающей доли в капитале, договора или иной возможности определять их решения (ст. 67.3 ГК РФ).

Ниже приведён подробный разбор того, что закон и суды понимают под холдингом, из каких компаний он состоит и в каком порядке холдинговые отношения оформляют на практике.

Является ли холдинг отдельной организационно-правовой формой?

Гражданский кодекс РФ не выделяет холдинг в отдельную организационно-правовую форму юридического лица и не раскрывает это понятие напрямую. Холдингом принято именовать такую форму объединения коммерческих организаций, которая основана на экономическом контроле одного участника над другими, а не самостоятельное юридическое лицо: холдинг как объединение сам по себе субъектом права не является и представляет собой лишь определённый способ коммерческого объединения.

Термин «холдинговая компания» впервые появился в российском законодательстве в Законе РФ от 03.07.1991 № 1531-1 «О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации»: согласно этому закону Государственный комитет по управлению государственным имуществом и комитеты по управлению имуществом субъектов РФ были призваны содействовать созданию холдинговых компаний (п. 2 ст. 4, п. 2 ст. 5 Закона). Определение холдинга дал Указ Президента РФ от 16.11.1992 № 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий», утвердивший Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества: по п. 1.1 Временного положения холдинговой компанией признавалось предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

Специальное значение термин получил и в банковском регулировании: по ст. 4 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» «банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц (далее — участники банковского холдинга)…». Отдельного федерального закона, который дал бы общее для всех отраслей определение холдинга, в российском праве по сей день нет — понятие остаётся экономико-правовым, а не формально закреплённым видом юридического лица.

Из каких компаний состоит холдинг и кто может быть его участником?

Наиболее распространена структура холдинга из нескольких юридических лиц — основного общества и подконтрольных ему дочерних хозяйственных обществ. Хозяйственное общество признаётся дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество способно определять принимаемые им решения:

• в силу преобладающего участия в его уставном капитале;
• в соответствии с заключённым между ними договором;
• иным образом (ст. 67.3 ГК РФ, ст. 6 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 6 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Подробнее о том, кто и при каких условиях признаётся подконтрольным лицом для целей корпоративного контроля, — в материале «Кто признаётся подконтрольным лицом в целях признания сделки, совершённой АО, сделкой с заинтересованностью».

Поскольку холдинг — не отдельный вид юридических лиц, а лишь форма их объединения, участниками холдинга могут быть компании разных организационно-правовых форм:

• государственные и муниципальные унитарные предприятия вправе участвовать в коммерческих и некоммерческих организациях, если участие юридических лиц в них допускает федеральный закон, но не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных организаций;
• решение об участии унитарного предприятия в такой организации, о распоряжении вкладом (долей) в уставном капитале хозяйственного общества или товарищества, а также принадлежащими предприятию акциями принимается только с согласия собственника его имущества (ст. 6 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»);
• если унитарное предприятие получает контрольный пакет акций (долю участия) в уставном капитале другого хозяйственного общества, между ними также возникают отношения экономического контроля, характерные для холдинга.

Что подтверждает возникновение холдинговых отношений на практике?

Основанием для возникновения холдинговых отношений между юридическими лицами могут выступать разные гражданско-правовые договоры: доверительное управление имуществом, о совместной деятельности, залог имущества или франчайзинг. Наиболее распространённый способ — заключение договора доверительного управления акциями, условием которого является передача доверительному управляющему права голосовать акциями, переданными в управление.

Для квалификации отношений между юридическими лицами как холдинговых они должны иметь стабильный и системный характер. Этот вывод подтверждён судебной практикой: в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 15.05.2002 по делу № А56-17968/01 суд указал, что признание одного юридического лица дочерним обществом другого связано с наличием у последнего возможности определять решения, принимаемые всеми органами управления первого, а не только влиять на отдельные действия в рамках гражданско-правового договора между ними; само по себе заключение между организациями договоров комиссии не может служить основанием для признания их дочерним и основным обществами.

В п. 13 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2019), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 24.04.2019, отмечено: отсутствие формального признака контроля (50% и более участия в уставном капитале дочернего общества) не препятствует установлению у основного общества иной фактической возможности определять решения дочернего общества. Такая возможность не связана напрямую с размером участия одного общества в капитале другого или наличием договора между ними, а может быть обусловлена корпоративной структурой группы компаний, порядком заключения сделок внутри неё, степенью участия в управлении со стороны иных участников общества и другими обстоятельствами.

Это определение нашло отражение и в практике арбитражных судов округов: суды устойчиво отождествляют понятие холдинга с группой лиц, связанной отношениями контроля (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17.12.2020 № Ф04-427/2019 по делу № А46-10789/2016; Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 18.11.2020 № Ф09-7953/19 по делу № А76-21416/2019, оставленное в силе Определением Верховного Суда РФ от 09.03.2021 № 309-ЭС21-806; Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2020 № 06АП-4332/2020 по делу № А73-22298/2019, оставленное без изменения Постановлением Арбитражного суда Дальневосточного округа от 22.01.2021 № Ф03-5692/2020).

Как оформить холдинговые отношения и управление дочерними обществами на практике?

Поскольку специального закона о регистрации холдинга нет, оформление сводится не к созданию отдельной структуры, а к юридическому закреплению контроля основного общества над дочерними. На практике это делается в следующем порядке.

1. Определить основание контроля: учредить новую дочернюю компанию (через регистрацию юридического лица (ООО)) либо получить контроль над уже действующей организацией — приобрести преобладающую долю или контрольный пакет акций, в том числе в результате реорганизации существующего бизнеса (подробнее — в материале «Что такое реорганизация ООО»), или заключить договор доверительного управления акциями с правом голосования ими.
2. Закрепить основание контроля документально: в уставе дочернего общества, договоре доверительного управления, договоре о совместной деятельности или ином гражданско-правовом договоре — с условиями, которые действительно позволяют основному обществу влиять на решения дочернего, а не ограничиваются отдельными разовыми действиями.
3. Организовать предусмотренные законом формы контроля и управления финансово-хозяйственной деятельностью дочернего общества:
   • рассмотрение и утверждение годового отчёта и годовой бухгалтерской (финансовой) отчётности на годовом общем собрании акционеров (участников) (пп. 11 п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», пп. 6 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
   • избрание на общем собрании участников ревизионной комиссии (ревизора) общества для проверки финансово-хозяйственной деятельности (ст. 85 Федерального закона № 208-ФЗ, ст. 47 Федерального закона № 14-ФЗ);
   • утверждение на общем собрании независимого аудитора для проверки бухгалтерского учёта и отчётности (ст. 86 Федерального закона № 208-ФЗ, пп. 10 п. 2 ст. 33, ст. 48 Федерального закона № 14-ФЗ).
4. Учитывать при построении структуры группы, что для суда формальная доля участия — не единственный критерий: важна фактическая возможность определять решения дочернего общества, которую могут подтверждать корпоративная структура группы, порядок согласования сделок и степень участия в управлении (п. 13 Обзора судебной практики ВС РФ № 1 (2019)).

Частые вопросы

Является ли холдинг юридическим лицом?

Нет. Холдинг — не субъект права и не отдельное юридическое лицо, а форма объединения самостоятельных компаний: каждое из основного и дочерних обществ сохраняет собственную правосубъектность, регистрируется и отвечает по своим обязательствам отдельно (ст. 67.3 ГК РФ).

Нужно ли регистрировать холдинг как отдельную структуру?

Нет, специальной регистрации холдинга законом не предусмотрено. Регистрируются сами компании-участники, а отношения контроля между ними оформляются уставом дочернего общества и договорами (доверительного управления, о совместной деятельности и другими).

Может ли унитарное предприятие входить в состав холдинга?

Да, если это допускает федеральный закон и получено согласие собственника имущества предприятия на участие и на распоряжение долей или акциями (ст. 6 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ). Исключение — унитарное предприятие не может учреждать кредитные организации.

Достаточно ли доли менее 50% для признания отношений холдинговыми?

Формальный порог в 50% и более участия не обязателен: по п. 13 Обзора судебной практики ВС РФ № 1 (2019) суд может установить фактическую возможность одного общества определять решения другого и при меньшей доле — исходя из структуры группы компаний и порядка принятия в ней решений.

Какой договор чаще всего используют для оформления холдинговых отношений?

Чаще всего — договор доверительного управления акциями с передачей доверительному управляющему права голосовать ими на общем собрании. Реже применяются договор о совместной деятельности, залог имущества или франчайзинг, но в любом случае отношения должны носить стабильный, а не разовый характер.

Краткая сводка: холдинг и оформление холдинговых отношений

• Холдинг не является отдельной организационно-правовой формой и самостоятельным юридическим лицом — Гражданский кодекс РФ такого понятия не выделяет (ст. 67.3 ГК РФ).
• Дочерним признаётся общество, решения которого способно определять другое (основное) общество или товарищество — в силу преобладающего участия в капитале, договора или иным образом (ст. 67.3 ГК РФ, ст. 6 Федерального закона № 208-ФЗ, ст. 6 Федерального закона № 14-ФЗ).
• Термин «холдинговая компания» впервые закреплён в Законе РФ от 03.07.1991 № 1531-1 и Указе Президента РФ от 16.11.1992 № 1392; специальное значение для банковской сферы — в ст. 4 Федерального закона № 395-1 «О банках и банковской деятельности».
• Холдинговые отношения оформляются гражданско-правовыми договорами (чаще — доверительным управлением акциями с правом голоса) и должны иметь стабильный, системный характер (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.05.2002 по делу № А56-17968/01).
• Для признания отношений дочерними не обязателен формальный контроль в 50% и более долей — учитывается фактическая возможность определять решения (п. 13 Обзора судебной практики ВС РФ № 1 (2019)).
• Управление дочерними обществами реализуется через утверждение годового отчёта, избрание ревизионной комиссии и независимого аудитора (ст. 48, 85, 86 Федерального закона № 208-ФЗ; ст. 33, 47, 48 Федерального закона № 14-ФЗ).

Таким образом, холдинг — это не отдельная организационно-правовая форма и не самостоятельное юридическое лицо, а экономико-правовая конструкция контроля основного общества над дочерними. Отношения внутри неё оформляются не отдельной регистрацией, а уставами компаний-участников, гражданско-правовыми договорами (чаще — доверительного управления акциями) и корпоративными процедурами контроля — утверждением отчётности, ревизионной комиссией, аудитом. Поскольку специального федерального закона о холдингах нет, при построении структуры группы компаний и распределении контроля между основным и дочерними обществами целесообразно опираться на ст. 67.3 ГК РФ, профильные законы об АО и ООО и актуальную практику Верховного Суда РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Корпоративные споры
• Абонентское юридическое сопровождение бизнеса