Рецидив по ч. 3 ст. 159 УК РФ после двух судимостей по статье 186

Здравствуйте! Если человек 2 раза был осуждён по ч. 2 ст. 186 УК РФ и потом он совершил преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 159 УК РФ. Какой будет вид рецидива?

Здравствуйте!

Коротко: нет, рецидив в этом случае опасный, а не особо опасный. Новое преступление по ч. 3 ст. 159 УК РФ — тяжкое, а прежние два приговора по ч. 2 ст. 186 УК РФ — особо тяжкие; для особо опасного рецидива нужны две судимости именно за тяжкое преступление.

Ниже приведён подробный разбор правовых норм, по которым определяется вид рецидива, и практических последствий для назначения наказания.

К какой категории тяжести относятся мошенничество по ч. 3 ст. 159 УК РФ и фальшивомонетничество по ч. 2 ст. 186 УК РФ?

Вид рецидива зависит не от названия статей, а от категории тяжести преступлений — текущего и прежних. Категории определяет статья 15 Уголовного кодекса РФ по максимальному наказанию, предусмотренному санкцией. Согласно части 4 статьи 15 УК РФ, тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание не превышает десяти лет лишения свободы. Согласно части 5 статьи 15 УК РФ, особо тяжкими признаются умышленные деяния, за которые предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание.

Часть 3 статьи 159 Уголовного кодекса РФ (мошенничество, совершённое лицом с использованием своего служебного положения, а равно в крупном размере) наказывается лишением свободы на срок до шести лет — это не больше десяти лет, поэтому преступление тяжкое. Часть 2 статьи 186 Уголовного кодекса РФ (изготовление в целях сбыта, хранение, перевозка в целях сбыта и сбыт заведомо поддельных денежных знаков или ценных бумаг, совершённые в крупном размере) наказывается лишением свободы на срок до двенадцати лет — это больше десяти лет, поэтому каждая из двух прежних судимостей относится не к тяжким, а к особо тяжким преступлениям.

Когда рецидив преступлений признаётся опасным?

Понятие и виды рецидива устанавливает статья 18 Уголовного кодекса РФ. Рецидивом признаётся совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершённое умышленное преступление. Опасным рецидив признаётся в одном из двух случаев:

• при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы;
• при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.

В вашей ситуации применим второй вариант: новое преступление по ч. 3 ст. 159 УК РФ — тяжкое, а судимость по ч. 2 ст. 186 УК РФ — за особо тяжкое преступление. Для этого правила достаточно уже одной такой судимости к реальному лишению свободы, а у вас их две — рецидив признаётся опасным.

Почему рецидив не становится особо опасным, если судимостей за особо тяжкое преступление две?

Особо опасным рецидив признаётся тоже в двух случаях, и оба привязаны к точным категориям, а не к «более тяжёлое тоже считается»:

• при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы;
• при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление.

Первый пункт не подходит: в нём прямо названо «тяжкое преступление» — две прежние судимости должны быть именно за тяжкие деяния, а не за особо тяжкие. Ваши две судимости по ч. 2 ст. 186 УК РФ — за особо тяжкое преступление, то есть другая категория. Второй пункт тоже не подходит: он требует, чтобы ОСОБО ТЯЖКИМ было именно новое преступление, а у вас новое преступление (ч. 3 ст. 159 УК РФ) — тяжкое, а не особо тяжкое. Поэтому формальных оснований для особо опасного рецидива нет, и правильный вывод — опасный рецидив по пункту «б» части 2 статьи 18 УК РФ, разобранному выше.

Какие судимости не учитываются при определении вида рецидива?

Часть 4 статьи 18 УК РФ выводит из подсчёта рецидива:

• судимости за умышленные преступления небольшой тяжести;
• судимости за преступления, совершённые лицом в возрасте до восемнадцати лет;
• судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке статьи 86 УК РФ.

Отсюда — важная оговорка к вашему вопросу: вывод «опасный рецидив» верен при условии, что оба приговора по ч. 2 ст. 186 УК РФ назначали реальное лишение свободы (а не условное наказание без отмены условного осуждения) и что на момент нового преступления эти судимости не были сняты или погашены. Если хотя бы одно из этих условий не выполняется, вид рецидива нужно пересчитывать по фактическим обстоятельствам дела.

Как рецидив повлияет на наказание и вид исправительного учреждения?

Статья 68 УК РФ обязывает суд при назначении наказания учитывать характер и степень общественной опасности ранее совершённых преступлений, причины, по которым предыдущее наказание не достигло исправительной цели, а также характер и степень общественной опасности нового преступления. Срок наказания при любом виде рецидива — простом, опасном или особо опасном — не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией статьи, но в пределах этой санкции. Для ч. 3 ст. 159 УК РФ максимум — лишение свободы на срок до шести лет, значит минимальный срок при рецидиве — не менее двух лет лишения свободы. Выйти за эту границу вниз или назначить более мягкое наказание суд может только при смягчающих обстоятельствах по статье 61 УК РФ без отягчающих либо при исключительных обстоятельствах по статье 64 УК РФ. Подробный порядок расчёта для разных видов рецидива разбирает статья «Назначение наказания при рецидиве преступлений».

Вид исправительного учреждения определяет статья 58 УК РФ: мужчинам, осуждённым при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если они ранее уже отбывали лишение свободы, отбывание назначается в исправительной колонии строгого режима. Если по приговорам за ч. 2 ст. 186 УК РФ реального отбывания не было, режим может оказаться иным — основания для изменения режима отбывания наказания в ходе отбывания срока разбирает статья «Какие существуют основания для изменения судом режима отбывания наказания лицам, осуждённым к лишению свободы».

Частые вопросы

Имеет ли значение, было ли прежнее наказание реальным лишением свободы или условным?

Да, это ключевое условие. Пункты «а» и «б» части 2 и части 3 статьи 18 УК РФ говорят именно о «реальном лишении свободы». Если по одному из приговоров по ч. 2 ст. 186 УК РФ наказание было условным и условное осуждение не отменялось, эта судимость для расчёта рецидива не учитывается вовсе (часть 4 статьи 18 УК РФ), и вывод по вашему вопросу может измениться.

Учитываются ли судимости, если они уже сняты или погашены?

Нет. Судимости, снятые или погашенные в порядке статьи 86 УК РФ к моменту совершения нового преступления, в расчёт рецидива не входят. Сроки погашения судимости зависят от категории преступления и вида наказания.

Как вид рецидива повлияет на условно-досрочное освобождение (УДО)?

Чем строже вид рецидива, тем больше доля срока, которую нужно фактически отбыть перед обращением за УДО, а при особо опасном рецидиве условия заметно жёстче, чем при опасном. Общий порядок и расчёт сроков обращения разбирает статья «Когда можно подать на УДО?».

Можно ли оспорить вид рецидива, который указан в обвинительном заключении или приговоре?

Да, вид рецидива — это вывод суда из категорий прежних и нового преступлений и из того, было ли прежнее наказание реальным. Защита вправе представить документы о фактическом виде наказания по прежним приговорам, о снятии или погашении судимости и добиваться переквалификации вида рецидива на менее строгий, если основания для этого есть.

Краткая сводка: вид рецидива и его последствия в вашей ситуации

• Текущее преступление по ч. 3 ст. 159 УК РФ — тяжкое (максимум 6 лет лишения свободы, часть 4 ст. 15 УК РФ).
• Прежние две судимости по ч. 2 ст. 186 УК РФ — за особо тяжкое преступление (максимум 12 лет, часть 5 ст. 15 УК РФ).
• Рецидив признаётся опасным по пункту «б» части 2 статьи 18 УК РФ: тяжкое преступление после судимости за тяжкое или особо тяжкое к реальному лишению свободы.
• Особо опасным рецидив не становится: пункт «а» части 3 статьи 18 УК РФ требует двух судимостей именно за тяжкое преступление, а пункт «б» — чтобы новое преступление было особо тяжким.
• Наказание не может быть ниже одной третьей максимума санкции ч. 3 ст. 159 УК РФ, то есть менее 2 лет лишения свободы (статья 68 УК РФ), если нет оснований по ст. 61 или 64 УК РФ.
• При подтверждённом реальном отбывании прежнего лишения свободы режим — исправительная колония строгого режима (статья 58 УК РФ).

Таким образом, в описанной ситуации рецидив преступлений является опасным, а не особо опасным: новое преступление по ч. 3 ст. 159 УК РФ — тяжкое, а прежние судимости по ч. 2 ст. 186 УК РФ относятся к особо тяжким, и для особо опасного рецидива при тяжком новом преступлении закон требует именно двух судимостей за тяжкое преступление. Точный вывод по конкретному делу зависит от того, назначалось ли по прежним приговорам реальное лишение свободы и не погашены ли судимости.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Апелляционное обжалование приговора по уголовному делу