Кассационная жалоба по ст. 228 УК РФ: порядок подачи и ключевые требования

Здравствуйте. Мой сын отбывает наказание по ч. 4 ст.228 УК РФ, срок — 11 лет строгого режима. Как ему написать кассацию?

Здравствуйте!

Коротко: Кассационную жалобу на вступивший в законную силу приговор подают через суд первой инстанции в течение шести месяцев (статья 401.3 УПК РФ), позже — напрямую в кассационный суд. Отменят или изменят приговор только при существенном нарушении закона (статья 401.15 УПК РФ).

Ниже приведён подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов: кто вправе подписать жалобу, в какой суд и в какие сроки её направить, что обязательно должно быть в тексте, какие доводы кассация действительно проверяет и в чём особенность приговоров по «наркотическим» статьям Уголовного кодекса РФ.

Кто вправе подать кассационную жалобу на приговор?

Круг лиц, которые могут обратиться в суд кассационной инстанции, прямо назван в статье 401.2 УПК РФ, и родственники осуждённого сами по себе в него не входят. Это принципиальный момент: жалоба, подписанная матерью или женой осуждённого «от себя», рискует вернуться без рассмотрения. Обратиться в кассацию вправе:

• сам осуждённый, а также оправданный и лицо, в отношении которого дело прекращено;
• защитник — адвокат, представивший ордер, либо иное лицо, допущенное судом в качестве защитника наряду с адвокатом (часть 2 статьи 49 УПК РФ);
• законный представитель — если осуждённый несовершеннолетний либо не может защищать свои права самостоятельно;
• потерпевший, частный обвинитель, их представители — по вопросам, касающимся их интересов;
• иные лица — в той части, в какой обжалуемое судебное решение затрагивает их права и законные интересы.

Практически у родственников осуждённого есть два рабочих пути. Первый и основной — заключить соглашение с адвокатом: жалобу готовит и подписывает защитник, а сам осуждённый лишь подтверждает его полномочия либо они подтверждаются ордером. Второй — ходатайствовать перед судом о допуске близкого родственника в качестве защитника наряду с адвокатом; вопрос решает суд своим постановлением, и автоматического права здесь нет. Наконец, осуждённый вправе составить и подписать жалобу сам, находясь в исправительном учреждении: обращения, адресованные в суд, цензуре не подлежат и направляются через администрацию учреждения (статья 15 УИК РФ). На практике удобнее всего сочетать эти варианты — текст готовит адвокат, а осуждённый подписывает его и отправляет через спецчасть колонии.

Куда и в какой срок подавать жалобу: сплошная или выборочная кассация?

С 2019 года в уголовном процессе действуют два самостоятельных порядка кассационного обжалования, и от того, какой из них применяется в Вашем случае, зависит и адрес подачи жалобы, и её судьба. Разграничивает их статья 401.3 УПК РФ: шесть месяцев со дня вступления приговора в законную силу отведено на так называемую сплошную кассацию, когда жалоба гарантированно рассматривается в судебном заседании, а по истечении этого срока остаётся выборочная кассация с предварительным изучением жалобы судьёй. Если срок пропущен по уважительной причине, его можно восстановить: ходатайство подаётся в суд первой инстанции и разрешается судьёй этого суда, а при отказе жалоба подаётся непосредственно в суд кассационной инстанции.

Первой кассационной инстанцией по приговору районного суда выступает судебная коллегия по уголовным делам соответствующего кассационного суда общей юрисдикции — их девять, и каждый обслуживает свой судебный округ, поэтому «выбрать» кассационный суд по желанию нельзя. Постановление кассационного суда, в свою очередь, обжалуется в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ — это вторая кассация, и она работает уже только в выборочном порядке. Поскольку приговор Вашего сына вступил в силу и наказание отбывается, шестимесячный срок, скорее всего, истёк, и жалобу следует адресовать напрямую в кассационный суд общей юрисдикции. Пропуск шести месяцев права на обжалование не отнимает — он лишь означает, что жалоба сначала пройдёт через фильтр судьи.

Что обязательно должно быть в кассационной жалобе?

Требования к содержанию жалобы установлены статьёй 401.4 УПК РФ, и они формальны только на первый взгляд: несоблюдение любого из пунктов позволяет суду вернуть жалобу без рассмотрения по статье 401.5 УПК РФ, а время на этом теряется значительное. В жалобе должны быть указаны:

• наименование суда, в который подаётся жалоба;
• данные о лице, подающем жалобу, с указанием его процессуального положения, места жительства или места нахождения;
• сведения о судах, рассматривавших дело в первой, апелляционной и кассационной инстанциях, и содержание принятых ими решений;
• указание на конкретные обжалуемые судебные решения — приговор, апелляционное определение, постановление кассационного суда;
• указание на допущенные судами существенные нарушения уголовного или уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, с доводами в обоснование;
• просьба лица, подающего жалобу, — что именно Вы просите: отменить приговор, изменить его, передать дело на новое рассмотрение;
• для лица, не принимавшего участия в деле, — указание, какие его права нарушены обжалуемым решением; при повторном обращении — сведения о ранее принятом решении по жалобе;
• подпись лица, подавшего жалобу, а также приложения: заверенные соответствующим судом копии судебных решений, ордер или иной документ о полномочиях защитника, при необходимости — иные подтверждающие документы.

Отдельно обращаю внимание на копии судебных решений: они должны быть именно заверены судом, а не быть простыми ксерокопиями из личных бумаг. Их выдают по письменному заявлению в суде, постановившем приговор, и заказать их следует заранее — на изготовление и пересылку уходит время. Ходатайство о личном участии осуждённого в заседании суда кассационной инстанции, в том числе путём использования систем видео-конференц-связи, разумно заявить сразу в тексте жалобы, а не отдельным документом: так оно точно попадёт в материалы вместе с делом.

По каким основаниям кассация отменяет или изменяет приговор?

Это главный вопрос, от ответа на который зависит перспектива обращения. Кассационная инстанция — не третья попытка пересмотреть дело по существу: она проверяет законность вступивших в силу решений, а не переоценивает доказательства заново. Единственное основание отмены или изменения приговора названо в статье 401.15 УПК РФ — существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела. Именно поэтому доводы вида «суд не поверил показаниям» или «наказание слишком строгое» без привязки к конкретной нарушенной норме кассацию не убеждают. Разъяснения о применении главы 47.1 УПК РФ даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 25.06.2019 № 19, и при подготовке жалобы на них стоит опираться напрямую.

Работающими в кассации обычно оказываются доводы о нарушениях, которые видны по материалам дела: рассмотрение дела без защитника в случаях, когда его участие обязательно (статья 51 УПК РФ); использование доказательств, полученных с нарушением закона, без оценки их допустимости; неправильное применение уголовного закона при квалификации содеянного; неучёт установленных судом смягчающих обстоятельств при назначении наказания; ошибки в определении вида исправительного учреждения или в зачёте времени содержания под стражей. Полезно помнить и о том, что суд кассационной инстанции не связан доводами жалобы: он вправе проверить производство по делу в полном объёме и в отношении всех осуждённых (статья 401.16 УПК РФ).

Есть и обратная сторона, о которой нужно знать заранее. Пересмотр по основаниям, ухудшающим положение осуждённого, допускается лишь в течение одного года со дня вступления приговора в законную силу и только при нарушениях, искажающих саму суть правосудия (статья 401.6 УПК РФ) — по истечении этого срока ухудшить положение Вашего сына кассация уже не может. Кроме того, повторное внесение жалобы по тем же основаниям в тот же суд кассационной инстанции не допускается (статья 401.17 УПК РФ), поэтому «пристрелочную» жалобу с сырыми доводами подавать не стоит: второй попытки в этой инстанции не будет.

Что учесть по делам о наркотиках: статья 228 или статья 228.1 УК РФ?

В Вашем вопросе указана «часть 4 статьи 228 УК РФ», и здесь важно уточнить квалификацию, потому что от неё зависят доводы жалобы. Статья 228 УК РФ состоит из трёх частей и охватывает незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление и переработку наркотических средств без цели сбыта — в значительном, крупном и особо крупном размере соответственно; четвёртой части в ней нет. Ответственность за незаконные производство, сбыт и пересылку установлена отдельной статьёй 228.1 УК РФ, в которой пять частей. Наказание в виде 11 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима характерно именно для сбыта, поэтому речь, судя по всему, идёт о части 4 статьи 228.1 УК РФ. Точную квалификацию нужно взять из резолютивной части приговора и воспроизвести в жалобе дословно.

По делам этой категории кассационные доводы чаще всего строятся вокруг нескольких типовых ошибок нижестоящих судов. Первая — квалификация оконченного состава там, где сбыт не был доведён до конца по независящим от лица обстоятельствам (например, наркотическое средство изъято сотрудниками и в незаконный оборот фактически не поступило): такие действия квалифицируются как покушение по части 3 статьи 30 УК РФ, что напрямую влияет на предельный срок наказания. Вторая — сложение в совокупность эпизодов, охватываемых единым умыслом и составляющих одно продолжаемое преступление. Третья — оценка результатов оперативно-разыскных мероприятий: повторные «проверочные закупки» без новых оснований и признаки провокации ставят под сомнение допустимость доказательств. Ориентиры по всем этим вопросам даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 о судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами. Подробнее спорные ситуации разобраны в материале Проблемы квалификации при сбыте наркотических средств.

Четвёртый блок доводов касается наказания: суды не всегда учитывают всю совокупность смягчающих обстоятельств, предусмотренных статьёй 61 УК РФ, и не обсуждают возможность назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, по статье 64 УК РФ, хотя при активном способствовании раскрытию преступления такие основания встречаются. Наглядно структуру и логику изложения доводов показывает Кассационная жалоба на приговор по уголовному делу по статье 228.1 УК о сбыте наркотиков (образец) — использовать её нужно как ориентир по форме, а содержание всегда пишется под конкретное дело.

Как подать жалобу шаг за шагом и сколько ждать решения?

1. Получите в суде первой инстанции заверенные копии приговора и апелляционного определения — без них жалобу вернут по статье 401.5 УПК РФ.
2. Определите порядок обжалования: отсчитайте шесть месяцев со дня вступления приговора в законную силу и решите, идёте Вы в сплошную кассацию или в выборочную (статья 401.3 УПК РФ).
3. Изучите протокол судебного заседания и материалы дела, выпишите конкретные нарушения и сопоставьте каждое с основаниями статьи 401.15 УПК РФ.
4. Составьте жалобу строго по статье 401.4 УПК РФ, включив в неё ходатайство об участии осуждённого в заседании, в том числе по видео-конференц-связи.
5. Приложите заверенные копии судебных решений, ордер адвоката, при пропуске шестимесячного срока — ходатайство о его восстановлении с документами об уважительности причин.
6. Подайте жалобу через суд первой инстанции либо непосредственно в кассационный суд — лично, заказным письмом с описью вложения либо в электронном виде через государственную автоматизированную систему «Правосудие».
7. Отслеживайте движение жалобы на сайте кассационного суда и готовьте позицию к заседанию: выступление в кассации короткое и должно быть сфокусировано на нарушениях закона.

По срокам ориентиры такие. В выборочном порядке судья изучает жалобу в течение одного месяца, если дело не истребовалось, и двух месяцев, если оно истребовано; в Верховном Суде РФ — соответственно двух и трёх месяцев (статья 401.10 УПК РФ). Если жалоба передана на рассмотрение, само заседание проводится в срок, не превышающий двух месяцев со дня вынесения судьёй постановления о передаче, а в Верховном Суде РФ — трёх месяцев (статья 401.13 УПК РФ). К этому добавляется время на пересылку документов и на изготовление заверенных копий, так что реально от подачи жалобы до результата обычно проходит от двух до четырёх месяцев. Постановление об отказе в передаче жалобы не лишает права обратиться в следующую инстанцию — Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.

Частые вопросы

Может ли мать подать кассационную жалобу вместо сына?

Самостоятельно — нет: статья 401.2 УПК РФ не относит совершеннолетних родственников к лицам, имеющим право обжалования. Мать может заключить соглашение с адвокатом, который подпишет жалобу как защитник, либо просить суд о допуске её защитником наряду с адвокатом (часть 2 статьи 49 УПК РФ). Тот же подход действует и на предыдущей стадии — см. материал Могу ли я — мать подать апелляционную жалобу на приговор суда моего сына?.

Сколько раз можно обращаться в кассацию по одному приговору?

Кассационных инстанций две: сначала кассационный суд общей юрисдикции, затем Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ. Внутри одной инстанции повторная жалоба по тем же основаниям не допускается (статья 401.17 УПК РФ). Если появились новые доводы о существенных нарушениях закона, ранее не заявлявшиеся, вопрос о повторном обращении решается индивидуально.

Можно ли в кассации просить только о смягчении наказания?

Да, но довод должен быть правовым, а не эмоциональным. Ссылка на суровость приговора сама по себе не работает: нужно показать нарушение уголовного закона при назначении наказания — например, неучёт смягчающих обстоятельств из статьи 61 УК РФ, ошибку в применении правил статьи 62 УК РФ либо неверное определение вида исправительного учреждения. Это подпадает под статью 401.15 УПК РФ.

Участвует ли осуждённый в заседании суда кассационной инстанции?

Да, при заявленном ходатайстве. Осуждённый, содержащийся под стражей или отбывающий наказание, участвует в заседании непосредственно либо путём использования систем видео-конференц-связи; порядок закреплён в статье 401.13 УПК РФ. Ходатайство лучше включить в текст самой жалобы — тогда оно поступит в суд вместе с материалами дела и не потеряется.

Что делать, если шестимесячный срок пропущен?

Право на обжалование сохраняется. Можно просить о восстановлении срока: ходатайство подаётся в суд первой инстанции и разрешается его судьёй (статья 401.3 УПК РФ). Если в восстановлении отказано, жалоба подаётся непосредственно в суд кассационной инстанции и рассматривается в выборочном порядке — с предварительным изучением судьёй по статье 401.10 УПК РФ.

Краткая сводка: как обжаловать приговор по делу о наркотиках в кассации

• Право на кассационное обжалование сохраняется и после вступления приговора в силу; круг заявителей закрыт и определён статьёй 401.2 УПК РФ — родственник действует через адвоката или по допуску суда защитником наряду с адвокатом (часть 2 статьи 49 УПК РФ).
• Шесть месяцев со дня вступления приговора в законную силу — сплошная кассация через суд первой инстанции; далее выборочная, напрямую в кассационный суд, без ограничения срока (статья 401.3 УПК РФ).
• Содержание жалобы жёстко формализовано статьёй 401.4 УПК РФ, а несоблюдение требований влечёт возврат без рассмотрения по статье 401.5 УПК РФ.
• Единственное основание отмены или изменения приговора — существенные нарушения закона, повлиявшие на исход дела (статья 401.15 УПК РФ); разъяснения даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 25.06.2019 № 19.
• Ухудшить положение осуждённого кассация вправе лишь в течение года со дня вступления приговора в силу (статья 401.6 УПК РФ), а повторная жалоба по тем же основаниям в ту же инстанцию не допускается (статья 401.17 УПК РФ).
• По «наркотическим» делам проверяйте прежде всего квалификацию: статья 228 УК РФ — хранение без цели сбыта и три части, сбыт — статья 228.1 УК РФ; неоконченный сбыт квалифицируется по части 3 статьи 30 УК РФ с учётом постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14.

Таким образом, кассационная жалоба Вашего сына имеет смысл только тогда, когда она построена на конкретных нарушениях закона, видных по материалам дела, и оформлена по правилам статьи 401.4 УПК РФ. Начните с получения заверенных копий приговора и апелляционного определения, сверьте квалификацию по резолютивной части, определите порядок обжалования по статье 401.3 УПК РФ и сформулируйте каждый довод через основания статьи 401.15 УПК РФ. Помните и об ограничении: повторно обратиться в ту же кассационную инстанцию по тем же основаниям не получится, поэтому первую жалобу стоит готовить с адвокатом и сразу в полном объёме.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Г)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Обжалование приговоров
• Уголовные дела о наркотиках
• Защита адвокатом прав осужденных