Как взыскать зарплату с предпринимателя, на которого гражданин работал неофициально

2 года работал у предпринимателя не официально. Неоднократно обещал перечислить зп на карту,но уже 1,5 года никаких действий с его стороны. Что делать?

Здравствуйте!

Коротко: Работа без письменного договора считается трудовой, если предприниматель допустил Вас к работе (статьи 15, 16, 67 Трудового кодекса РФ). Обращайтесь в районный суд с иском об установлении факта трудовых отношений и взыскании заработной платы: по спорам о невыплате заработка срок обращения — один год (часть вторая статьи 392 Трудового кодекса РФ).

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, доказательств, сроков и практического порядка действий работника, которому предприниматель не оформил трудовой договор и не выплатил заработную плату.

Считается ли работа без трудового договора трудовыми отношениями?

Да, считается. Согласно разъяснениям, содержащимся в абзаце втором пункта 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным, и работодатель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 Трудового кодекса РФ). Само по себе отсутствие письменного договора не исключает возможности признания сложившихся отношений трудовыми: из содержания статей 11, 15, части третьей статьи 16 и статьи 56 Трудового кодекса РФ во взаимосвязи с частью второй статьи 67 названного кодекса следует, что не оформленный письменно трудовой договор считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя. Датой заключения договора в таком случае будет дата фактического допущения работника к работе.

Цель этих правил — устранить неопределенность правового положения таких работников и защитить их как экономически более слабую сторону трудового правоотношения, в том числе путем признания в судебном порядке факта трудовых отношений между сторонами, формально не связанными трудовым договором. Неоформление письменного договора в срок, установленный статьей 67 Трудового кодекса РФ, вопреки намерению работника его оформить, может быть расценено судом как злоупотребление работодателя правом на заключение трудового договора (статья 22 Трудового кодекса РФ). Аналогичные разъяснения именно для работников предпринимателей и микропредприятий даны в пунктах 20 и 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15 «О применении судами законодательства, регулирующего труд работников, работающих у работодателей — физических лиц и у работодателей — субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям».

Практический вывод для Вас принципиально важен: наличие трудового правоотношения презюмируется, а доказательства его отсутствия обязан представить сам работодатель — предприниматель (пункт 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15). Подробнее о том, как высшая судебная инстанция предлагает разбирать такие споры, мы писали в материале Верховный Суд разъяснил, как устанавливать наличие трудовых отношений при неоформленной работе.

Чем доказать, что Вы работали у предпринимателя?

При разрешении вопроса, имелись ли между сторонами трудовые отношения, суд в силу статей 55, 59 и 60 Гражданского процессуального кодекса РФ вправе принимать любые средства доказывания, предусмотренные процессуальным законодательством. Перечень допустимых доказательств для работников предпринимателей прямо приведен в пункте 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15 и является открытым. Собирайте все, что подтверждает Ваше присутствие на рабочем месте и выполнение работы в интересах предпринимателя.

• оформленный пропуск на территорию работодателя, журнал регистрации прихода-ухода работников на работу, журнал посетителей;
• кадровые документы: графики работы (сменности), графики отпусков, документы о направлении в командировку, договор о полной материальной ответственности;
• расчетные листки о начислении заработной платы, ведомости выдачи денежных средств, сведения о перечислении денег на Вашу банковскую карту (выписка по счету особенно ценна, если предприниматель хотя бы раз переводил Вам оплату);
• документы хозяйственной деятельности, которые Вы заполняли или подписывали: товарные накладные, счета-фактуры, путевые листы, заявки на перевозку груза, акты о выполненных работах, копии кассовых книг о полученной выручке;
• переписка сторон спора, в том числе по электронной почте и в мессенджерах, — в Вашем случае это в первую очередь обещания предпринимателя перечислить заработную плату на карту;
• документы по охране труда: журнал регистрации и проведения инструктажа на рабочем месте, удостоверения о проверке знаний требований охраны труда, направление на медицинский осмотр, карта специальной оценки условий труда;
• свидетельские показания коллег и клиентов, аудио- и видеозаписи.

Одновременно суд устанавливает признаки трудовых отношений, названные в статьях 15 и 56 Трудового кодекса РФ и раскрытые в пункте 17 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15: соглашение о личном выполнении заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя; подчинение правилам внутреннего трудового распорядка и графику работы; обеспечение работодателем условий труда и предоставление инструментов и материалов; выполнение работы за плату; устойчивый и стабильный характер отношений; периодические выплаты, которые являются для работника основным источником дохода. Дополнительно полезен наш разбор Работник вправе представлять в суд любые доказательства, как наиболее слабая сторона в трудовых правоотношениях.

В какой срок нужно обратиться в суд?

Это ключевой момент, и здесь нельзя откладывать. Сроки обращения в суд установлены статьей 392 Трудового кодекса РФ и различаются в зависимости от того, что именно Вы требуете. Разъяснения о том, как эти сроки считаются в спорах работников предпринимателей, даны в пунктах 13, 14 и 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15.

В Вашей ситуации прошло полтора года после обещаний перечислить деньги, поэтому часть требований по заработку за наиболее ранние месяцы может выйти за пределы годичного срока. Это не повод отказываться от иска. Во-первых, годичный срок считается отдельно по каждой невыплаченной сумме, и по более поздним периодам он может быть не пропущен. Во-вторых, пропущенный срок восстанавливается судом при наличии уважительных причин (часть четвертая статьи 392 Трудового кодекса РФ). Как разъяснено в пункте 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15, уважительными признаются обстоятельства, объективно препятствовавшие своевременному обращению: болезнь работника, нахождение в командировке, необходимость ухода за тяжелобольными членами семьи, обращение в суд с нарушением правил подсудности. Отдельно Пленум называет своевременное письменное обращение работника в прокуратуру и (или) в государственную инспекцию труда, по итогам которого работодателю было предписано устранить нарушения, — тогда у работника возникают правомерные ожидания, что права восстановят во внесудебном порядке. Важно и то, что срок применяется только по заявлению ответчика: если предприниматель о пропуске не заявит, суд по своей инициативе его не применит.

Что можно взыскать с предпринимателя и как суд определит размер зарплаты?

Требования в иске заявляются связкой: сначала суд устанавливает факт трудовых отношений, а затем на этом основании взыскивает денежные суммы и обязывает работодателя оформить отношения. Заявить имеет смысл следующее.

• Установить факт трудовых отношений за конкретный период с указанием должности (трудовой функции).
• Взыскать задолженность по заработной плате за весь неоплаченный период.
• Взыскать проценты (денежную компенсацию) за задержку выплаты по статье 236 Трудового кодекса РФ — не ниже одной сто пятидесятой действующей ключевой ставки Банка России за каждый день задержки. В редакции Федерального закона от 30.01.2024 № 3-ФЗ компенсация начисляется и на своевременно не начисленные суммы, если решением суда признано право работника на их получение, — а это как раз случай неоформленной работы. Обязанность выплатить компенсацию возникает независимо от вины работодателя.
• Взыскать компенсацию морального вреда, причиненного неправомерными действиями работодателя (статья 237 Трудового кодекса РФ); размер определяет суд.
• Обязать предпринимателя оформить трудовой договор, внести запись о работе и передать сведения о трудовой деятельности, а также начислить и уплатить страховые взносы за период работы.

Отдельный вопрос — как считать сумму, если о зарплате договаривались устно. Пункт 23 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15 разъясняет: при отсутствии письменных доказательств размера заработной платы суд вправе определить ее исходя из обычного вознаграждения работника такой квалификации в данной местности, а при невозможности установить и это — исходя из размера минимальной заработной платы в субъекте Российской Федерации (часть 3 статьи 37 Конституции Российской Федерации, статья 133.1 Трудового кодекса РФ, пункт 4 статьи 1086 Гражданского кодекса РФ). Поэтому к иску полезно приложить сведения о среднем заработке по Вашей профессии в регионе — например, данные органов статистики или сведения из открытых вакансий. Подробный разбор расчета компенсации за просрочку — в материале Материальная ответственность за задержку заработной платы.

Как действовать по шагам?

1. Зафиксируйте доказательства, пока они не исчезли. Сделайте скриншоты переписки с предпринимателем об обещаниях выплатить заработок (со следами даты и номера телефона или аккаунта), сохраните фотографии с рабочего места, копии подписанных Вами документов, закажите в банке выписку по счету за весь период работы.
2. Составьте список свидетелей — коллег, поставщиков, клиентов, охранников, — которые могут подтвердить, что Вы ежедневно выполняли работу по поручению предпринимателя, и запишите их контакты.
3. Направьте предпринимателю письменную претензию с требованием оформить трудовой договор и выплатить задолженность — заказным письмом с описью вложения по адресу регистрации. Досудебный порядок по трудовым спорам не обязателен (пункт 11 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15), но отправленная претензия и ответ на нее сами становятся доказательствами.
4. Проверьте статус работодателя в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей на сайте Федеральной налоговой службы: понадобятся его полные фамилия, имя, отчество, ОГРНИП и ИНН для искового заявления.
5. Параллельно подайте обращение в государственную инспекцию труда и (или) в прокуратуру. Это не заменит суд, но проверка может дать дополнительные документы, а само обращение при пропуске срока учитывается как уважительная причина (пункт 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15).
6. Подготовьте исковое заявление в районный суд: требования об установлении факта трудовых отношений, взыскании задолженности, процентов по статье 236 Трудового кодекса РФ и компенсации морального вреда, с расчетом сумм по каждому месяцу.
7. Подайте иск с приложением копий доказательств по числу лиц, участвующих в деле. Государственная пошлина не уплачивается (статья 393 Трудового кодекса РФ, статья 333.36 Налогового кодекса РФ).
8. В заседании настаивайте на том, что бремя доказывания отсутствия трудовых отношений лежит на ответчике, и заявляйте ходатайства об истребовании документов, которые Вам недоступны: кадровых журналов, ведомостей, кассовых книг, сведений о движении по расчетному счету предпринимателя.
9. После вступления решения в законную силу получите исполнительный лист и предъявите его в подразделение судебных приставов по месту жительства должника либо напрямую в банк, где у предпринимателя открыт счет.

Помогут ли инспекция труда и прокуратура?

Помогут, но с оговоркой, которую надо понимать заранее. Государственная инспекция труда осуществляет федеральный государственный контроль за соблюдением трудового законодательства и вправе выдавать работодателю обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений (статья 356 Трудового кодекса РФ, статья 357 Трудового кодекса РФ). Более того, статья 360.1 Трудового кодекса РФ позволяет инспектору принудительно исполнить обязанность работодателя по выплате заработка. Однако этот механизм работает только в отношении начисленных, но не выплаченных в срок сумм. При неоформленной работе зарплата в документах не начислена вовсе, а спор о самом наличии трудовых отношений является индивидуальным трудовым спором, который разрешает суд. Поэтому инспекция и прокуратура — вспомогательный, а не основной путь: они собирают материалы проверки, привлекают нарушителя к ответственности и создают Вам дополнительные доказательства.

За само нарушение предпринимателя ждет ответственность. Уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения, влечет административный штраф по части 4 статьи 5.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (для лиц, ведущих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от пяти тысяч до десяти тысяч рублей). Невыплата или неполная выплата в установленный срок заработной платы наказывается по части 6 той же статьи. Если невыплата совершена из корыстной или иной личной заинтересованности, наступает уголовная ответственность по статье 145.1 Уголовного кодекса РФ: частичная невыплата свыше трех месяцев — по части 1, полная невыплата свыше двух месяцев — по части 2. Обращение в полицию или следственный комитет с заявлением по статье 145.1 Уголовного кодекса РФ имеет смысл, когда речь идет о длительной и умышленной задержке.

Частые вопросы

Нужно ли платить государственную пошлину за иск о взыскании зарплаты?

Нет. При обращении в суд по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, работники освобождаются от оплаты пошлин и судебных расходов (статья 393 Трудового кодекса РФ, статья 333.36 Налогового кодекса РФ). Это правило распространяется и на требование об установлении факта трудовых отношений, поскольку оно вытекает из трудового спора. Расходы на представителя при выигрыше дела взыскиваются с ответчика в разумных пределах (статья 100 Гражданского процессуального кодекса РФ).

В какой суд подавать иск к предпринимателю?

Трудовые споры мировым судьям не подсудны, дело рассматривает районный суд (статья 24 Гражданского процессуального кодекса РФ, пункт 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15). По общему правилу иск подается по месту жительства ответчика (статья 28 Гражданского процессуального кодекса РФ), но иски о восстановлении трудовых прав можно предъявлять также по месту жительства истца (часть 6.3 статьи 29 Гражданского процессуального кодекса РФ). Выбор за Вами.

Что делать, если предприниматель уже прекратил статус индивидуального предпринимателя?

Прекращение регистрации в качестве индивидуального предпринимателя не прекращает его обязательств перед работником. Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (статья 24 Гражданского кодекса РФ), поэтому иск предъявляется к нему как к физическому лицу по месту жительства. Заранее получите выписку из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей: она подтвердит период, когда работодатель вел деятельность.

Примет ли суд показания коллег, которые тоже работали неофициально?

Да. Свидетельские показания прямо названы среди доказательств трудовых отношений в пункте 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15, а порядок их получения установлен статьями 55, 69 и 70 Гражданского процессуального кодекса РФ. Неоформленность самих свидетелей не лишает их показания силы. Заявите письменное ходатайство о вызове свидетелей с указанием, какие обстоятельства каждый из них может подтвердить.

А если работа шла по гражданско-правовому договору, а не совсем без документов?

Статья 15 Трудового кодекса РФ не допускает заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения. Такие отношения признаются трудовыми со дня фактического допущения к работе (часть четвертая статьи 19.1 Трудового кодекса РФ, пункт 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15). Неустранимые сомнения при рассмотрении судом таких споров толкуются в пользу наличия трудовых отношений (часть третья статьи 19.1 Трудового кодекса РФ).

Краткая сводка: как взыскать зарплату при неофициальной работе у предпринимателя

• Отсутствие письменного договора не отменяет трудовые отношения: договор считается заключенным со дня фактического допущения к работе (статьи 15, 16, часть вторая статьи 67 Трудового кодекса РФ, пункт 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15).
• Наличие трудового правоотношения презюмируется, а доказывать его отсутствие обязан работодатель (пункт 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15).
• Доказательствами служат любые средства доказывания: пропуска, ведомости, переписка, банковские переводы, свидетели, аудио- и видеозаписи (статьи 55, 59, 60 Гражданского процессуального кодекса РФ, пункт 18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15).
• Срок обращения в суд: один год по требованиям о невыплате заработка (часть вторая статьи 392 Трудового кодекса РФ) и три месяца по требованию о признании отношений трудовыми (часть первая статьи 392 Трудового кодекса РФ); пропущенный срок восстанавливается при уважительных причинах (часть четвертая статьи 392 Трудового кодекса РФ).
• Кроме долга взыскиваются проценты за задержку не ниже 1/150 ключевой ставки Банка России за каждый день (статья 236 Трудового кодекса РФ) и компенсация морального вреда (статья 237 Трудового кодекса РФ).
• Размер зарплаты при отсутствии документов суд определяет по обычному вознаграждению работника такой квалификации в данной местности, а при невозможности — по минимальной заработной плате в субъекте РФ (пункт 23 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 № 15, статья 133.1 Трудового кодекса РФ).
• Работник освобожден от судебных расходов и государственной пошлины (статья 393 Трудового кодекса РФ, статья 333.36 Налогового кодекса РФ), а иск можно подать по своему месту жительства (часть 6.3 статьи 29 Гражданского процессуального кодекса РФ).

Таким образом, Вы можете обратиться в районный суд с исковым заявлением об установлении факта трудовых отношений, взыскании задолженности по заработной плате, процентов за задержку выплаты и компенсации морального вреда. Не откладывайте обращение: по требованиям о невыплаченном заработке действует годичный срок, который считается отдельно по каждой сумме, а по требованию о признании отношений трудовыми — три месяца. Одновременно соберите переписку, банковские выписки и контакты свидетелей — именно они чаще всего решают исход подобных дел.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Адвокат по трудовым спорам: установление факта трудовых отношений в судебном порядке
• Взыскание заработной платы и компенсации за задержку выплат
• Исковое заявление о признании приказа недействительным, взыскании задолженности по выплате заработной платы, морального вреда (образец)