На меня заведено уголовное дело. Вызывала адвоката по соглашению. Сегодня идти на допрос, адвокат сегодня не может. Он сказал, что можно написать ходатайство в котором указано, что на допрос я хочу прийти в присутствии адвоката. Писать ли?

Здравствуйте. На меня заведено уголовное дело. Я пригласила адвоката по соглашению. Сегодня идти на допрос, а адвокат сегодня не может. Он сказал, что можно написать ходатайство, в котором указано, что на допрос я пойду только с ним. Писать ли?

Здравствуйте!

Коротко: ходатайство писать нужно — письменно и с отметкой о принятии. Право на помощь выбранного защитника гарантировано статьей 48 Конституции РФ, а по части 3 статьи 50 УПК РФ провести допрос без приглашенного защитника следователь вправе, только если тот не может участвовать в нем в течение 5 суток.

Ниже приведен подробный разбор норм, исключений и практических вариантов.

Нужно ли писать ходатайство, если адвокат по соглашению не может прийти на допрос?

Да, такое ходатайство заявить нужно, и совет Вашего адвоката верен. Право каждого на получение квалифицированной юридической помощи закреплено статьей 48 Конституции РФ, а обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту отнесено статьей 16 УПК РФ к принципам уголовного судопроизводства. По части 1 статьи 50 УПК РФ защитник приглашается самим подозреваемым или обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по его поручению или с его согласия; пригласить можно и нескольких защитников. Молчание в такой ситуации работает против Вас: если Вы просто не придете или придете и ничего не заявите, в материалах дела не останется следа того, что Вы настаивали на участии своего защитника. Письменное ходатайство, приобщаемое к делу по части 1 статьи 120 УПК РФ, фиксирует Вашу позицию с конкретной датой. Обратите внимание на формулировку: просить следует не «разрешить прийти с адвокатом», а отложить конкретное следственное действие на дату, согласованную с защитником, — сама по себе явка с адвокатом разрешения следователя не требует.

Заявить ходатайство вправе и Вы сами, и Ваш защитник — круг лиц определен статьей 119 УПК РФ; подробнее об этом мы писали в материале Право защитника заявлять ходатайства. Если адвокат успевает подать ходатайство от своего имени, это предпочтительнее: он подтверждает, что связан с Вами соглашением, и называет причину, по которой не может явиться.

Как составить и подать ходатайство об отложении допроса?

Специальной формы закон не устанавливает: по статье 120 УПК РФ ходатайство может быть заявлено в любой момент производства по делу, письменное приобщается к материалам дела, устное заносится в протокол следственного действия. Практический смысл имеет только письменная форма. Достаточно одной страницы.

1. В шапке — кому адресовано (должность, фамилия следователя или дознавателя, наименование органа), от кого исходит (Ваши фамилия, имя, отчество и процессуальный статус) и номер уголовного дела, если он известен.
2. В тексте укажите, что Вами заключено соглашение с адвокатом, назовите его фамилию и адвокатское образование и сообщите, что защитник не может участвовать в следственном действии в назначенные дату и время.
3. Прямо сформулируйте просьбу: отложить допрос и провести его в присутствии приглашенного защитника, назвав удобные для него дату и время в пределах пяти суток.
4. Сошлитесь на статью 48 Конституции РФ, статьи 16, 50 и 119–120 УПК РФ.
5. Отдельным пунктом попросите уведомить Вас о принятом решении и вручить копию постановления (статья 122 УПК РФ).
6. Подпишите два экземпляра и подайте так, чтобы у Вас остался экземпляр с отметкой о принятии: через канцелярию с входящим номером и датой либо заказным письмом с описью вложения.

Не отдавайте единственный экземпляр «в руки» следователю без отметки. Если ходатайство подается непосредственно перед следственным действием, попросите отразить факт его заявления в протоколе. Ордер адвоката прикладывать не обязательно — его защитник представляет сам при вступлении в дело в порядке статьи 49 УПК РФ, — но упоминание о том, что ордер уже в материалах дела, лишает следователя формального повода сомневаться в наличии у Вас защитника.

Сколько времени следователь обязан ждать приглашенного защитника?

Ответ дает часть 3 статьи 50 УПК РФ. Если приглашенный защитник не явился в течение 5 суток со дня заявления ходатайства о его приглашении, следователь вправе предложить Вам пригласить другого защитника, а при отказе — принять меры по назначению защитника в порядке, определенном советом Федеральной палаты адвокатов. Отдельно оговорена и Ваша ситуация: если участвующий в деле защитник в течение 5 суток не может принять участие в конкретном процессуальном действии, а подозреваемый или обвиняемый не приглашает другого защитника и не ходатайствует о его назначении, следователь вправе произвести это действие без защитника. Исключение — случаи, предусмотренные пунктами 2–7 части 1 статьи 51 УПК РФ. Сроки исчисляются по правилам статьи 128 УПК РФ: сутки, которыми начинается течение срока, во внимание не принимаются.

Практический вывод: ходатайство, поданное сегодня, обязывает следователя дождаться защитника, но если через пять суток адвокат снова окажется занят, у следователя появится законное основание провести допрос без него. Поэтому дату в ходатайстве нужно заранее согласовать с адвокатом и уложиться в этот срок.

Случаи обязательного участия защитника из статьи 51 УПК РФ — это, в частности, несовершеннолетие подозреваемого или обвиняемого, невозможность самостоятельно осуществлять право на защиту в силу физических или психических недостатков, незнание языка судопроизводства, обвинение в преступлении, за которое может быть назначено наказание свыше пятнадцати лет лишения свободы, рассмотрение дела с участием присяжных заседателей и ходатайство об особом порядке по главе 40 УПК РФ. Если Ваше дело подпадает хотя бы под один из этих пунктов, провести допрос без защитника нельзя вовсе.

Можно ли отказаться от защитника по назначению и чем это грозит?

Отказаться от помощи защитника Вы вправе в любой момент производства по делу (часть 1 статьи 52 УПК РФ). Отказ допускается только по Вашей собственной инициативе и заявляется в письменном виде; если он заявлен во время следственного действия, отметка об этом делается в протоколе. Но есть важная оговорка: по части 2 статьи 52 УПК РФ отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда — следователь вправе не принять его и продолжить действие с адвокатом по назначению. При этом отказ не лишает Вас права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника, а такой допуск не влечет повторения уже произведенных процессуальных действий (часть 3 статьи 52 УПК РФ): протокол допроса, проведенного без Вашего адвоката, сам по себе заново не переписывается.

Верховный Суд РФ в постановлении Пленума от 30.06.2015 № 29 «О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве» ориентирует суды проверять, был ли отказ от защитника действительно добровольным. Поэтому в заявлении стоит указать причину: не «защитник мне не нужен», а «отказываюсь от защитника по назначению, поскольку мои интересы по соглашению защищает адвокат такой-то» — такая формулировка не выглядит отказом от права на защиту как таковую. Закон не запрещает и участие в деле нескольких защитников одновременно (материал Законно ли участие в уголовном деле одновременно адвоката по назначению и адвоката по соглашению?). Помощь защитника по назначению оплачивается за счет средств федерального бюджета (часть 5 статьи 50 УПК РФ), но эти суммы относятся к процессуальным издержкам и по статьям 131 и 132 УПК РФ могут быть взысканы с осужденного.

Что делать, если допрос все-таки состоится без Вашего адвоката?

Даже если следственное действие все же началось, Вы не остаетесь беззащитны. Статья 51 Конституции РФ дает право не свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определен пунктом 4 статьи 5 УПК РФ. Ответственности за это подозреваемый и обвиняемый не несут: дача показаний для них — право, а не обязанность (статьи 46 и 47 УПК РФ). Разумная линия поведения, когда защитника рядом нет, — ограничиться сведениями о личности и заявить о желании давать показания в присутствии своего адвоката, отразив это в протоколе.

• требуйте занести в протокол заявление о том, что Вы просили отложить допрос до явки приглашенного защитника (статья 190 УПК РФ);
• помните, что допрос не может длиться непрерывно более 4 часов, а с учетом перерыва не менее часа — более 8 часов в течение дня (статья 187 УПК РФ);
• наводящие вопросы запрещены (часть 2 статьи 189 УПК РФ), при их постановке об этом стоит заявить письменно;
• перед подписанием прочитайте протокол полностью; ходатайство о дополнении и уточнении записей подлежит обязательному удовлетворению (статья 190 УПК РФ);
• не подписывайте пустые или незаполненные листы и не оставляйте незаверенных исправлений;
• если протокол не соответствует сказанному, а замечания не вносят — укажите это собственноручно в графе для замечаний.

Когда защитник в допросе участвует, он вправе давать Вам краткие консультации в присутствии следователя, задавать с его разрешения вопросы и делать письменные замечания о правильности и полноте записей в протоколе (часть 2 статьи 53 УПК РФ). Именно поэтому перенос допроса на дату, когда адвокат свободен, почти всегда выгоднее, чем «быстро отделаться» без него. О правах допрашиваемого мы подробно рассказывали в материале Право подозреваемого давать показания: что нужно знать перед допросом.

Чем грозит неявка по вызову и как обжаловать отказ следователя?

Подача ходатайства сама по себе вызова не отменяет: пока следователь не принял решение об отложении, вызов сохраняет силу. По статье 188 УПК РФ лицо вызывается повесткой, в которой указываются кто и в каком качестве вызывается, к кому и по какому адресу, дата и время явки и последствия неявки без уважительных причин. Неявка без уважительной причины влечет привод либо иные меры процессуального принуждения по статье 111 УПК РФ. Привод — принудительное доставление лица (статья 113 УПК РФ); он не производится в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства, и не применяется к беременным женщинам и к больным, которые по состоянию здоровья не могут оставлять место пребывания. У Вас может быть отобрано и обязательство о явке — письменное обязательство своевременно являться по вызовам и сообщать о перемене места жительства (статья 112 УПК РФ). При наличии причин, препятствующих явке, закон обязывает незамедлительно уведомить об этом вызвавший орган — молча не приходить нельзя.

Если в удовлетворении ходатайства отказано, отказ оформляется постановлением, которое доводится до Вашего сведения и может быть обжаловано (статья 122 УПК РФ). Действия и решения следователя обжалуются по правилам главы 16 УПК РФ: статья 123 УПК РФ определяет круг заявителей, статья 124 УПК РФ — рассмотрение жалобы прокурором или руководителем следственного органа в течение 3 суток со дня получения (в исключительных случаях — до 10 суток с извещением заявителя), статья 125 УПК РФ — судебный порядок обжалования решений и действий, способных причинить ущерб конституционным правам и свободам либо затруднить доступ к правосудию; такая жалоба рассматривается судьей районного суда не позднее 14 суток со дня поступления. Кроме того, отказ не лишает права заявить ходатайство вновь (часть 2 статьи 120 УПК РФ). Практические особенности судебного обжалования разобраны в материале Особенности рассмотрения жалобы в порядке ст. 125 УПК РФ на бездействие следователя.

Частые вопросы

Можно ли направить ходатайство по электронной почте?

Статья 120 УПК РФ не устанавливает способа подачи, поэтому направить ходатайство электронным письмом можно, но доказать факт и дату его получения сложнее. Надежнее подать бумажный экземпляр через канцелярию с отметкой о принятии или направить заказным письмом с описью вложения. Электронную отправку разумно использовать как дополнительный, а не единственный канал.

Меня вызывают как свидетеля — действует ли то же правило?

Правила статьи 50 УПК РФ о приглашении и замене защитника адресованы подозреваемому и обвиняемому. Свидетель вправе явиться на допрос с адвокатом, приглашенным для оказания юридической помощи: по части 5 статьи 189 УПК РФ такой адвокат присутствует при допросе и пользуется правами, предусмотренными частью 2 статьи 53 УПК РФ, а по окончании допроса вправе делать заявления о нарушениях прав свидетеля.

Что делать, если следователь угрожает приводом из-за неявки?

Привод применяется только при неявке без уважительных причин и оформляется постановлением, которое объявляется лицу под подпись (статья 113 УПК РФ). Если Вы заранее письменно уведомили следователя о причинах и заявили ходатайство об отложении, постановление о приводе может быть обжаловано в порядке статей 124 и 125 УПК РФ. Подробности — в материале Принудительный привод свидетеля в уголовный процесс.

Можно ли заменить адвоката, а потом вернуть прежнего?

Замена не запрещена: по части 1 статьи 50 УПК РФ Вы вправе пригласить нескольких защитников, а по части 3 статьи 52 УПК РФ отказ от защитника не лишает права в дальнейшем ходатайствовать о его допуске. Но допуск нового защитника не влечет повторения уже проведенных следственных действий, поэтому «размен» защитников ради переноса одного допроса обычно менее эффективен, чем ходатайство об отложении.

Краткая сводка: право на своего защитника при вызове на допрос

• Право на помощь выбранного защитника гарантировано статьей 48 Конституции РФ и обеспечивается принципом статьи 16 УПК РФ; защитник приглашается самим подозреваемым или обвиняемым (часть 1 статьи 50 УПК РФ).
• Ходатайство об отложении следственного действия подается письменно, приобщается к делу и разрешается немедленно, а при невозможности — не позднее 3 суток (статьи 119–121 УПК РФ).
• Провести допрос без приглашенного защитника следователь вправе, если тот не может участвовать в течение 5 суток и другой защитник не приглашен (часть 3 статьи 50 УПК РФ), кроме случаев пунктов 2–7 части 1 статьи 51 УПК РФ.
• Отказ от назначенного защитника заявляется письменно, но не обязателен для следователя и суда (статья 52 УПК РФ).
• Никто не обязан свидетельствовать против себя и близких родственников (статья 51 Конституции РФ); для подозреваемого и обвиняемого дача показаний — право, а не обязанность.
• Неявка без уважительных причин влечет привод и иные меры принуждения (статьи 111–113 УПК РФ), а отказ в ходатайстве обжалуется по статьям 122–125 УПК РФ.

Таким образом, ходатайство писать нужно: подайте его письменно в двух экземплярах, сохраните отметку о принятии, назовите в нем согласованные с адвокатом дату и время в пределах пяти суток и обязательно уведомите следователя о причинах, по которым явка защитника сегодня невозможна. Если в удовлетворении откажут, требуйте копию постановления и обжалуйте его руководителю следственного органа, прокурору или в суд, а до участия своего адвоката ограничьтесь правом, предоставленным статьей 51 Конституции РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Адвокат по уголовным делам